Введение

В современных условиях договор подряда является одним из наиболее часто используемых на практике, особенно в области предпринимательской деятельности, Договор применяется там, где речь идет о работах, имеющих определенный, отдельный от них результат; при этом сторона, которая выполняет работы, сама же их и организует. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. При этом подряд имеет место как собственно в строительных, так и тесно связанные с ними проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Кроме того, подрядный договор опосредует также и отношения по выполнению различного рода работ для бытовых нужд.

Договор подряда является одним из наиболее детально урегулированных гражданским законодательством, что с одной стороны создает организационно-правовую основу различных видов возникающих правоотношений, а с другой стороны -- порождают теоретические и практические проблемы.

Актуальность темы настоящей работы объясняется тем, что современное состояние правового регулирования отношений в сфере подрядных отношений особенно строительства и реконструкции объектов недвижимости вызывает большой интерес как со стороны теории правовых наук, так и правоприменительной деятельности.

Поскольку формат данного реферата не позволяет углубленно рассмотреть все интересные проблемы подрядных правоотношений, я решила остановиться на достаточно узкой теме - на различных подходах к определению срока как условия договора подряда существующих в современной цивилистике и проблеме указания срока выполнения работ в подрядных договорах, а также ошибкам, часто допускаемым сторонами при согласовании условий о сроках, и отражению и толкованию подрядных норм в существующей на сегодняшний день правоприменительной практике арбитражных судов.

Понятие и значение существенных условий договора

Содержание любого, в том числе подрядного договора как соглашения составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. По своему юридическому значению в теории гражданского права условия принято делить на существенные, обычные и случайные Гражданское право: Учебник под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстова Том 1.. Из них сам законодатель использует и, соответственно, раскрывает смысл только названных первыми, т.е. существенных, условий.

Признак, который объединяет существенные условия в одну группу, не вызывает особых споров. Речь идет об условиях, формирующих договоры в целом и их отдельные типы (виды) в частности. Исходя из этого существенными, по общему признанию, являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. .

Существенными признаются все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим.

Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства. Существенными закон признает:

условия о предмете договора;

условия, прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;

условия, необходимые для договоров данного вида.

Существенные условия договора могут подразделяться на предписываемые и инициативные. Такое деление важно с точки зрения организации и техники заключения договоров, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора, считаются предписываемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных Гражданское право: Учебник Том 1 2-е издание,переработанное и дополненное;Ответственный редактор - доктор юридических наук, профессор Е.А. Суханов.

В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сторонами, но входят в содержание их договорного обязательства. К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.). Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

В ряде случаев закон сам называет те или иные условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. Иногда закон обязывает включить в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным, что как раз имеет место в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующей подрядные правоотношения - условие о сроке прямо не названы существенными.

Отделение существенных условий от всех иных имеет большое значение. Согласование существенных условий означает, что договор заключен. Отсюда от противного следует, что при отсутствии согласия хотя бы по одному из таких условий указанная цель не будет достигнута. В связи с отмеченным возникает необходимость определить, что представляет собой "незаключенный договор" и в каком соотношении он находится с конструкцией "недействительный договор". Или, что по сути дела одно и то же, каково соотношение "несостоявшейся сделки" со сделкой "недействительной"?

Указанный вопрос подвергся рассмотрению, в частности, в работах В.П. Шахматова и Н.В. Рабинович. Выводы, к которым пришел каждый из авторов, оказались прямо противоположными. Так, Н.В. Рабинович (Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия) положила в основу указанного разграничения последствия те х и других сделок (договоров), имея в виду, что при несостоявшейся сделке ими служат обязательства из неосновательного обогащения, а при недействительной - те специальные последствия, которые установлены законом применительно к признанию сделок (договоров) недействительными по тому или иному основанию, указанному в ГК. При этом к "несостоявшимся" отнесены сделки (договоры), совершенные при отсутствии указанного в законе фактического состава, при неопределенности воли, при отсутствии в соглашении существенного условия и при воздействии на волю участников, когда он полностью лишен воли.

В.П. Шахматов, подвергнув критике взгляды Н.В. Рабинович (Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия), пришел к выводу, что деление на "незаключенные" и "недействительные" сделки (договоры) не имеет практического значения, поскольку последствия исполнения "незаконных сделок" все равно определяются по правилам, установленным для недействительных сделок. Если иметь в виду "несостоявшиеся сделки (договоры)", то оценка, которую дала им Н.В. Рабинович, представляется единственно правильной. Во-первых, для оспаривания юридического действия подобного договора нет необходимости прибегать к правилам о недействительности сделок. Если стороны не согласовали какого-либо из числа существенных условий договора, это будет означать, что отсутствует соответствующий юридический факт (договор - сделка), а значит, не возникают последствия этого факта (договор - правоотношение). Во-вторых, отождествление "несостоявшихся" договоров с недействительными представляется весьма спорным и по существу. Так, несостоявшийся договор ("незаключенный договор") - это всегда "ничто", а недействительный - может быть "нечто", имея в виду те специальные последствия, которые указаны в законе на этот счет Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание 3-е стереотипное.

Воспользовавшись для незаключенных договоров конструкцией неосновательного обогащения можно удовлетворить интересы сторон, и не прибегая к правилам о недействительности сделок. Имеется в виду не сам вопрос о том, заключен ли договор, а то, что с этим связано, т.е. применение соответствующих последствий Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание 3-е стереотипное..

Как уже отмечалось, все условия договора делятся на две большие группы: существенные и обыкновенные. Данное деление имеет значимый практический смысл.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенные условия договора

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, для каждого вида договора существенные условия свои, однако для всех договоров условие о предмете носит существенный характер. Это логично следует из сути самого условия о предмете.

Предмет договора представляет собой то, ради чего стороны собственно вступают в эти договорные правоотношения. Поэтому если стороны не смогли договориться по предмету договора, значит, они не смогли договориться ни о чем.

Предмет договора

В различных договорах различный предмет, однако чем подробнее и детальнее он описан, тем меньше вероятность признания такого договора в последующем незаключенным. В частности, в условие о предмете договора поставки входит не только наименование поставляемого товара, но и его количество. В соответствии с ГК РФ условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара. Предметом договора подряда являются сами работы, которые подрядчик должен выполнить и сдать заказчику, и процесс их выполнения (способ, механизм и т.д.).

Если условия о наименовании и количестве товара не согласованы, то предмет договора не определен, а договор считается незаключенным, т.е. не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей.

Такая ситуация, как правило, является большой неожиданностью для одной или даже обеих сторон, так как влечет за собой самые серьезные последствия - обе стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по договору. Самые большие сложности начинаются, когда вернуть полученное в натуре невозможно - краска уже покрашена, продукты потреблены и т.д. В этом случае возврат производится в денежном эквиваленте, определяет который суд. На практике такое определение базируется либо на данных Федеральной службы государственной статистики, либо на данных независимых оценок. И то и другое может сильно отличаться от согласованной в договоре цены.

Кроме отмеченного возможна проблема заключения договора в отношении предмета, который либо одна сторона не вправе отчуждать, передавать и т.д. (например, у аптеки отозвана лицензия на момент заключения договора), либо обе стороны не вправе заключать такой договор в отношении данного предмета (например, у покупателя нет разрешения на ношение и храпение оружия, а у продавца нет лицензии на торговлю оружием). Также возможна ситуация, что сам предмет договора под особым режимом - например, имущество, изъятое из оборота или ограниченное в обороте. Такая ситуация может произойти, если предметом договора является медицинский препарат, отнесенный к группе наркосодержащих. В данном случае договор может быть признан недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.

Сделки, нарушающие требования закона или иного правового акта, по общему правилу являются оспоримыми, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 1 ст. 168 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 168 ГК РФ сделки будут ничтожными, если они посягают на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, за исключением случаев, когда из закона следует, что сделка оспорима или должны применяться другие последствия, не связанные с ее недействительностью.

Судебная практика

Понятие публичного интереса в действующем законодательстве не определено. Между тем КС РФ относит к публичным интересам указанные в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства (см. Постановления КС РФ от 05.12.2012 № 30-П, от 29.06.2012 № 16-П). В целях защиты указанных интересов на основании федерального закона могут быть ограничены гражданские права (абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Ограничения по обороту товаров, установленные законом, как правило, направлены на защиту именно публичных интересов. Поэтому сделки, нарушающие эти ограничения, могут быть квалифицированы как ничтожные (п. 2 ст. 168 ГК РФ), а не как оспоримые.

Правила ст. 168 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ применяются к договорам, которые заключены после дня вступления в силу этого Закона, т.е. после 1 сентября 2013 г. (п. 6 ст. 3 указанного Закона). Договоры, заключенные до указанной даты и не соответствующие требованиям закона или иного правового акта, согласно прежней редакции ст. 168 ГК РФ по общему правилу являются ничтожными.

Остановимся теперь более подробно на вопросах правильного описания предмета договора. Согласование предмета договора предполагает его описание таким образом, чтобы ни у одной из сторон не было и не могло быть сомнений в том, что должно быть поставлено, какие услуги должны быть оказаны, какие работы должны быть выполнены и какой должен быть результат этих работ и т.д.

Если одна из сторон может в последующем обоснованно заявить, что предмет договора описан так, что допускает разнотолкования, то в данном случае предмет считается не согласованным. Обоснованно заявить - значит доказать тот факт, что под приведенное в договоре описание подходит как минимум два предмета. Уточнять, какой именно из них имела в виду другая сторона, контрагент не обязан. Он может это сделать по своему усмотрению, а может обратиться в суд с иском о признании договора незаключенным.

Последний вариант чаще всего используется недобросовестной стороной, не желающей исполнять контракт. Особенно часто такая схема используется демпингующими участниками тендеров - конкурсов и аукционов (например, в сфере государственных закупок). Такой недобросовестный субъект участвует в тендере, ставит самую не выгодную для себя цену (исполнить контракт по такой цене практически невозможно), другие участники тендера, естественно, проигрывают в цене (или в других условиях, если речь о конкурсе), и недобросовестный участник становится победителем. Однако исполнить контракт на тех условиях, по которым он выиграл тендер, невозможно. Поэтому недобросовестный теперь уже контрагент находит в контракте недостающую деталь в описании предмета договора (или иного существенного условия) и обращается в суд для признания такого договора незаключенным.

Поскольку договор не заключен, то он не влечет никаких правовых последствий. А это значит, что недобросовестный контрагент не уплачивает неустойку, не возмещает убытков и т.д. Он просто выходит из контракта. Как правило, у такого участника может быть одна из двух целей: либо он беспроцентно пользуется авансом по контракту (при признании контракта незаключенным аванс, конечно, возвращается, по процент за период пользования не взимается), либо он стремится достигнуть маркетинговых целей (как правило, быть победителем, например, государственного тендера и, как следствие, государственным поставщиком очень репутационно выгодно).

В практике встречаются три основные категории случаев признания договора незаключенным:

• 1) когда стороны действительно не вполне однозначно или корректно согласовали предмет в контракте;
• 2) одна из сторон изначально не собиралась исполнять контракт;
• 3) мысль о возможности неисполнения договора возникла у одного из контрагентов в процессе исполнения (как правило, вследствие изменения его конъюнктурно-рыночной ситуации - кризисы, смена руководства компании и т.д.).

В принципе, мотивация действий контрагентов в такой ситуации имеет малое правовое значение. Гораздо важнее понимать, как такой ситуации избежать.

Надлежащее согласование предмета договора производится путем:

• - определения наименования предмета;
• - конкретизации характеристик предмета.

Определить наименование предмета можно значительным количеством способов. Для этого можно использовать действующее нормативно-техническое регулирование (например, ГОСТ Р 51303-2013 "Торговля. Термины и определения", Общероссийский классификатор продукции OK 005-93).

Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара (например: класс товаров - "швейные изделия", группа - "верхняя одежда", вид - "пальто", разновидность - "пальто мужское шерстяное").

Очень эффективным и простым как с правовой, так и с экономической точки зрения способом определения предмета договора является использование различных документов, содержащих его подробное описание. К таким документам относятся, как правило, каталоги (перечни, списки, номенклатура товаров) контрагента, предоставленные в бумажном виде или размещенные на его интернет-сайте; документация, прилагаемая к предмету договора (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.); нормативные документы, содержащие общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования (международные, национальные стандарты, действующие на территории РФ, стандарты организаций, технические регламенты Российской Федерации). Кроме того, описание предмета договора может быть взято из технических регламентов Таможенного союза, применяемых на основании ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010. Это особенно актуально для внешнеэкономических сделок.

Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования предмета, в договоре целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара.

Степень конкретизации характеристик предмета (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики предмета.

Следует помнить, что, например, вещи, определенные родовыми признаками, отличаются от вещей того же рода по количественным показателям - весу, мере, числу (например, 150 куб. м древесины, 2 тыс. т зерна). Если предметом договора являются родовые вещи, то для конкретизации их характеристик следует указать присущие им признаки, которые позволят определить не только его вид, но и разновидность. Целесообразно отразить категории, типы, марки, модели товаров, состав, сортность, физические свойства - плотность, жирность, материал изготовления, качественные характеристики и т.п.

Если же предметом договора выступают вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовая, компьютерная и прочая техника, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, и при этом контрагенту важна конкретная вещь, с определенным номером, в определенном состоянии (например, вещь, бывшая в употреблении), то в договоре (на этапе его заключения) следует указать индивидуальные признаки этой вещи.

В зависимости от своих намерений стороны вправе определить в договоре предмет, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков. В этом случае в договоре в целях конкретизации товара необходимо перечислить его основные особенности, а индивидуальные признаки можно не указывать.

Еще раз отметим, что при недостаточно конкретном определении предмета договора, в частности при указании только родовых признаков, существует риск признания договора незаключенным вследствие несогласования существенного условия. Однако некоторые суды при указании родовых признаков предмета признают его согласованным. Например, в договоре поставки в этом случае несогласованным будет условие об ассортименте, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 467 ГК РФ.

Таким образом, в качестве настоятельной рекомендации можно утверждать, что предмет должен быть в любом случае индивидуализирован. Кроме того, если стороны не указали индивидуальные признаки предмета, то в случае обнаружения в нем недостатков нет возможности ссылаться на акты экспертизы как на доказательство ненадлежащего качества предмета, поскольку невозможно установить, что экспертиза проведена в отношении именно того предмета, который был получен по договору. При отсутствии доказательств некачественности предмета сторона договора не сможет предъявить требования, предусмотренные ст. 518, 475 ГК РФ.

Когда стороны согласовывают предмет договора, следует особое внимание уделить описанию документов, которые следует передавать вместе с предметом. Условие о документах, относящихся к предметам, включает в себя совокупность документов, которые одна сторона должна передать другой согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ (техническая документация, документы, подтверждающие качество товара, и т.п.). Кроме того, в договоре в качестве документов, относящихся к предмету, можно согласовать и другие документы, связанные с учетом, отчетностью, налогообложением, таможенными и другими хозяйственными, административными процедурами, которые стороны должны произвести в отношении предмета.

ГК РФ предусмотрена обязанность, например, поставщика передать вместе с товаром относящиеся к нему документы (п. 2 ст. 456 ГК РФ), но даже в отношении договора поставки перечень этих документов является открытым. Таким образом, сторонам предоставлена возможность самостоятельно определить в договоре, какие документы подлежат передаче вместе с товаром. Данное условие договора защищает в первую очередь интересы приобретателя, поскольку, если согласованные документы не будут переданы, в том числе в разумный срок, назначенный приобретателем, последний вправе отказаться от товара в соответствии со ст. 464 ГК РФ.

Следовательно, для надлежащего согласования условия о документах, относящихся к товару, в договоре рекомендуется указать и сами документы, относящиеся к товару, и срок их передачи. Кроме того, в интересах приобретателя включить в договор условие, в соответствии с которым обязанность по оплате возникает только после передачи таких документов. Согласование данного условия возможно в силу, например, ст. 421 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что, если сторона не представит документы, другая сторона обязана уведомить об этом контрагента и назначить разумный срок для их передачи (см., например, абз. 1 ст. 464 ГК РФ). В отсутствие такого уведомления суд может указать, что отказ от оплаты по договору незаконен, и взыскать его стоимость с учетом процентов по ст. 395 ГК РФ.

Кроме документов, содержащих необходимые для определения предмета договора характеристики, в договоре крайне целесообразно предусмотреть обязанность передать документы, необходимые для правильного учета предмета договора и совершения операций с ним, но прямо не относящиеся к предмету договора. Это могут быть счет-фактура, копия грузовой таможенной декларации и др.

Согласно, например, п. 2 ст. 456 ГК РФ документы передаются одновременно с товаром. Однако данная норма носит диспозитивный характер, и стороны могут изменить ее в договоре. В любом случае во избежание споров относительно определения момента передачи документов следует предусмотреть в договоре конкретный срок их передачи. Он должен быть определен по правилам ст. 190-194 ГК РФ (т.е. указанием на определенную календарную дату, истечением определенного периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить).

Иные существенные условия, установленные нормативными правовыми актами

Как уже отмечалось, в действующем законодательстве могут быть предусмотрены иные существенные условия, кроме предмета договора. К сожалению, из норм ГК РФ не всегда однозначно следует, какие условия являются существенными, а какие обычными. Как правило, существенные условия следует из дефиниций договоров. Например, в договоре поставки существенным условием, наряду с предметом, является количество, в договоре подряда - срок выполнения работ, аналогично в договоре возмездного оказания услуг (предмет и сроки оказания услуг).

Судебная практика

Зачастую суды самостоятельно восполняют пробелы в законодательстве, толкуя и определяя в качестве существенного то или иное условие. Поэтому для четкого понимания, какие условия являются существенными для конкретного договора, следует не только внимательно изучить законодательное регулирование данного вида договора, но и судебную практику.

Иные существенные условия, установленные сторонами в договоре

Следует помнить, что стороны вправе установить в качестве существенных абсолютно любые условия договора, а также сделать все условия существенными. Как правило, стороны пишут в договоре фразу типа "Все условия контракта являются существенными" или "Условия, предусмотренные пунктами 2.1-2.4 и 6.3 являются существенными".

Таким образом, если одно из договорных существенных условий будет прописано в контракте недостаточно конкретно, договор может быть признан незаключенным.

Кроме этого, нарушение существенного условия договора зачастую судами квалифицируется как существенное нарушение контракта. В этом случае доказывать существенность нарушения нет необходимости.

В соответствии со ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения и. ш расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Если не согласовано существенное условие договора, но платежи по нему осуществлялись регулярно более года. Можно ли признать такой договор в суде незаключенным?

Ответ

В каждом конкретном случае позиция суда зависит от того, о каком договоре идет речь и какое именно существенное условие в нем не согласовано.

Претензии контрагента могут заключаться в том, что стороны в договоре не достигли соглашения по одному из существенных условий. Однако мнения контрагента и суда относительно того, насколько конкретно должно быть сформулировано то или иное условие, могут не совпадать. Поэтому сторона, заинтересованная в стабильности договора, должна ссылаться в суде на то, что на самом деле оспариваемое условие сформулировано в договоре достаточно конкретно.

Иногда суд приходит к выводу, что условие, оставшееся несогласованным, не является существенным. А значит, его отсутствие не влечет незаключенности договора. Проблема лишь в том, что из текста Гражданского кодекса РФ далеко не всегда понятно, относится ли данное условие к числу существенных.

Именно при рассмотрении исков с требованием признать договор незаключенным суды могут прийти к выводу о том, что стороны своими действиями устранили тот недочет, который был допущен при заключении договора. Тем не менее нечто похожее может происходить и с исками о признании сделки недействительной.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах« Системы Юрист» .

« Предположим, при заключении договора организации пришлось согласиться на очень жесткие условия о санкциях за нарушение обязательств. К несчастью, такое нарушение произошло, и теперь контрагент пытается взыскать значительную сумму. Одним из способов защиты в такой ситуации может стать иск о признании договора незаключенным. Если суд удовлетворит иск, это будет означать, что к фактическим отношениям между сторонами применяются только те правила, которые содержатся в Гражданском кодексе РФ, и не применяются те условия, которые были предусмотрены в договоре.

Истец для признания договора незаключенным ссылается на одно из следующих(или несколько одновременно) оснований:

Довод о незаключенности договора может заявить и ответчик в рамках спора, вытекающего из такого договора(о взыскании долга, об исполнении обязательства в натуре и т. п.). Более того, суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, должен самостоятельно оценить обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск( «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств»).

Не согласованы существенные условия договора

Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора().*

К существенным условиям договора относятся:

• условия о предмете договора;


• условия, которые ;

Внимание! Если стороны не достигли соглашения по всем существенным условиям договора, то он считается незаключенным и к нему неприменимы правила о недействительности сделок*

Особое внимание при составлении и согласовании договоров юристы обращают на формулирование предмета. Он должен четко определять итог, к которому стороны желают прийти в результате реализации договора. Предмет договора определяет саму сущность возникших правоотношений. Отсутствие согласия сторон в отношении предмета сделки не позволит в дальнейшем исполнить договор надлежащим образом. Поэтому такой договор будет считаться незаключенным.

Так, если предмет договора — индивидуально-определенная вещь(станок, производственная линия и т. п.), всегда есть вероятность, что стороны недостаточно подробно ее индивидуализировали. В случае спора суд может решить, что наименование, год выпуска, завод-изготовитель — все это сведения, определяющие лишь родовую принадлежность предмета договора. А для достаточной индивидуализации оборудования необходимо было указать его заводской номер.

С вещами, которые определены родовыми признаками, возникают иные проблемы.

Распространена практика, когда стороны указывают в договоре только общее описание товара(работ, услуг), а конкретизировать его собираются в дополнительных документах. Составить же такие дополнительные документы забывают.

Даже если дополнительные документы с конкретизацией товара составлены, может оказаться, что составлены они с недочетами. И в результате суд все равно признает договор незаключенным.

Если истец утверждает, что недостаточно конкретизированы существенные условия, многое зависит от того, о каком виде договора идет речь. Для разных видов договоров закон по-разному определяет, . Сложность заключается в том, что зачастую закон использует недостаточно конкретные формулировки.* И тогда приходится обращаться к судебной практике.

Кроме того, необходимо различать определенные и определимые условия договоров. В гражданском законодательстве России не всегда уточняется, можно или нельзя включить в договор те или иные определимые условия без их детализированного описания. В то же время закон лишь в некоторых случаях содержит четкий запрет на установление условий договора определимым образом(см., например, )."

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.

Обязательными или существенными признаются те условия договора, которые подлежат согласованию, т. к. в отсутствие согласия контрагентов по поводу любого из них контракт может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ). К таким условиям законодатель отнес:

• Предмет контракта.
• Условия, названные в законе или ином правовом акте в качестве таковых. Например, перечень лиц, проживающих в квартире (доме), являющейся предметом договора купли-продажи (ст. 558 ГК РФ), или обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение своего обязательства (ст. 587 ГК РФ).
• Прочие условия — по заявлению одного из партнеров. Примером может служить требование застраховать товар, когда законодательством эта обязанность не предусмотрена.

В качестве примера приведем постановление АС СЗО от 15.09.2016 по делу № А66-12135/2015, в котором контракт был признан незаключенным из-за отсутствия согласования комплектации башенного крана и наличия разногласий о цене товара.

Предмет как основное условие договора

Предметом контракта является то, по поводу чего у партнеров возникают права и обязанности. Также он должен быть четко определен, чтобы была возможность отличить его от подобных. Дадим следующую классификацию предметов:

• вещи или имущественные права по контрактам на передачу имущества;
• определенные действия для договоров подряда или оказания услуг;
• взаимные действия партнеров по предварительным договорам или контрактам о совместной деятельности.

Цена договора — это условие или обязательство

Цена договора является денежным выражением обязанности одного из партнеров произвести оплату поставленного товара, оказанных услуг или выполненных работ и права контрагента требовать такую оплату. Таким образом, цена по договору — не обязательство, это договорное условие, определяющее количественные рамки денежного обязательства.

По общему правилу цена не представляет собой существенного условия договора . ГК РФ в п. 3 ст. 424 позволяет определять размер платежа по контракту исходя из цены, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги. Однако есть виды обязательств, регулируя которые ГК РФ относит цену к существенным условиям контракта:

• договор розничной купли-продажи (ст. 494 ГК РФ);
• договор продажи недвижимости (ст. 555 ГК РФ);
• договор строительного подряда (ст. 743 ГК РФ).

Несущественные условия договора

Наряду с существенными и несущественные условия договора играют определенную роль. К таковым относят прочие условия контракта, несогласование которых не влечет незаключенность последнего. Часто указанные условия урегулированы законом диспозитивно, т. е. нормативное правило будет применяться в случае, если партнеры не согласуют иное правило. К ним можно отнести положения:

• о дате и месте заключения контракта;
• форме, в которой заключается контракт;
• подсудности споров, вытекающих из контракта.

Изменение существенных условий договора

Ст. 450 ГК РФ предусматривает, что по общему правилу изменения в действующий контракт должны вноситься при достижении взаимного согласия партнерами. В многосторонних сделках может быть предусмотрена возможность изменить условия при достижении согласия большинством контрагентов.

По воле одного из партнеров существенные условия контракта могут быть изменены по решению судебных органов:

• при существенном нарушении своих обязанностей одним из партнеров;
• в случаях, прямо предусмотренных контрактом или законом;
• при существенном изменении обстоятельств.

Что влечет нарушение существенных условий договора

Ст. 393 ГК РФ предусматривает общее правило определения ответственности при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по контракту в виде возмещения убытков, причиненных потерпевшей стороне. Для наступления такого последствия требуется наличие следующих условий:

• нарушения контракта;
• вины контрагента;
• причинения убытков;
• присутствия причинно-следственной связи между нарушением контракта и убытками.

ВАЖНО! Отсутствие вины доказывается контрагентом, допустившим нарушение контракта.

При заключении контракта нужно четко определить вид, к которому он относится, с тем чтобы понимать, какие условия в обязательном порядке должны быть согласованы сторонами. Ведь упущенное существенное условие контракта ведет к признанию последнего незаключенным.

Главная » Международное право » Существенные условия договора не включают в себя. Не согласованные существенные условия договора