IV. Принципы добросовестной деловой практики

Принцип добросовестности и честной деловой практики как базовый принцип коммерческого права оказал существенное влияние на формирование сложившихся в коммерческом праве подходов к квалификации договорных условий по критерию их добросовестности. Несколько позднее на базе данных подходов были разработаны специальные правовые средства защиты от недобросовестных условий договора.

Несправедливые условия. Под несправедливыми традиционно понимают договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преимущества (ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА) или несправедливые преимущества (ст. 4:109 Принципов Ландо) для одной из сторон договора. То есть это неравные условия одного и того же договора. Для защиты от таких условий применяются соответствующие правовые средства защиты. В частности, стороне, вынужденной заключить договор на несправедливых условиях, предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении условий договора или право на отказ от договора. Данные правовые средства защиты закреплены в ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА, ст. 4:109 Принципов Ландо.

С 2014 г. российские арбитражные суды заимствовали сложившийся в коммерческом праве подход к квалификации несправедливых условий договора и применению правовых средств защиты от таких условий. В п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» дается определение несправедливых договорных условий - это условия, являющиеся явно обременительными для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон. Пленум ВАС РФ разъяснил, что оценка спорных условий на предмет их справедливости должна осуществляться:

• 1) в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств;
• 2) в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны.

Для применения правовых средств защиты от несправедливых условий необходимо доказать не только их явную обременительность, но и факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора. Соответственно, пострадавшей стороне предоставляются следующие правовые средства защиты:

• 1) право на иск об изменении или расторжении договора на несправедливых условиях;
• 2) право на возражение о ничтожности несправедливых условий на основании ст. 169 ГК РФ;
• 3) право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10 ГК РФ.

Неясные условия. Под неясными понимают условия, которые сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им разный смысл и толковать их по-разному. Соответствующая неопределенность договорных условий, как показывает практика, нередко обусловлена недобросовестным поведением стороны, предложившей формулировку неясного условия. Для борьбы с такого рода недобросовестным поведением в коммерческом праве разработано специальное правовое средство защиты - правило «contra proferentem». В соответствии с этим правилом неясное условие договора должно толковаться судом противоположно интересам стороны, предложившей это условие (ст. 4.6. Принципов УНИДРУА, ст. 5.103 Принципов Ландо).

С 2014 г. данное правило толкования неясных условий договора заимствовано российской судебной практикой (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»).

Неожиданные условия. Под неожиданными понимают условия, которые имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать. Обычно такой неожиданный характер могут носить специально несогласованные условия (стандартные, примерные).

Для борьбы с такого рода недобросовестным поведением в коммерческом праве разработаны соответствующие правовые средства защиты. В частности, в соответствии со ст. 2.1.20 Принципов УНИДРУА неожиданное стандартное условие ие имеет силы (недействительно), если только ие было явно принято другой стороной. Для определения того, имеет ли условие такой неожиданный характер, обращается внимание на его содержание, формулировку и способ выражения. Статья 2.104 Принципов Ландо устанавливает в целом схожее правило: условия договора, которые специально не согласовывались, могут быть применены против стороны, которая не знала о них, только если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора. Простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание другой стороны к таким условиям привлечено надлежащим образом, даже если другая сторона его подписала.

В российском законодательстве и судебной практике неожиданные условия договора пока не выделяются, правовые средства защиты от таких условий не применяются.

Неравные (дискриминационные) условия договора. Под дискриминационными условиями понимают такие условия, при которых договорный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота (ст. 2 Федерального закона «О защите конкуренции»). То есть это неравные условия разных договоров , заключаемых одним и тем же субъектом с разными контрагентами.

Статья 13 Закона о торговле устанавливает запрет на создание дискриминационных условий при заключении договоров поставки продовольственных товаров с участием торговых организаций, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети.

Возникает вопрос: достаточно ли для квалификации условий договора как дискриминационных самой по себе их неодинаковости по сравнению с условиями других договоров? Или по аналогии с квалификацией несправедливых условий следует проводить анализ условий договоров в их совокупности для выявления эквивалентности встречных предоставлений, влияния спорных условий на состояние товарного рынка п устанавливать факт «навязывания» таких условий? К сожалению, пока в российской судебной практике данный вопрос однозначного ответа не получил.

Представляется, что по аналогии с несправедливыми условиями договора квалификация условий как дискриминационных должна осуществляться в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств, а также в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны. А для применения правовых средств защиты от дискриминационных условий пострадавшая сторона или антимонопольный орган должны также доказать факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора. Повторимся, в российской судебной практике такой подход к квалификации дискриминационных условий и защиты от них пока не является общепризнанным.

11. Критерии добросовестности деловой практики в сфере онлайновой и офлайновой розничной торговли определяются следующими принципами:

a) Справедливое и равное отношение. Коммерческие предприятия должны беспристрастно и честно обслуживать потребителей на всех этапах их взаимоотношений, стремясь сделать такой подход неотъемлемой частью куль- туры предпринимательской деятельности. Коммерческие предприятия должны не допускать практику, которая причиняет ущерб потребителям, особенно потребителям, находящимся в уязвимом и неблагоприятном положении;

b) Коммерческое поведение. Коммерческие предприятия не должны применять в отношении незаконную, неэтичную, дискриминационную или дезориентирующую практику, такую как использование агрессивных методов маркетинга и взимания долгов, либо иное ненадлежащее поведение, которое может подвергать потребителей излишнему риску или причинять им ущерб. Коммерческие предприятия и их уполномоченные представители должны надлежащим образом учитывать интересы потребителей и нести ответственность за целенаправленное обеспечение защиты интересов потребит е- лей;

c) Раскрытие информации и прозрачность. Коммерческие предприятия должны предоставлять полную, точную и не вводящую в заблуждение информацию о товарах и услугах, соответствующих условиях, причитающихся сборах и конечной стоимости, с тем чтобы потребители имели возможность принимать обоснованные решения. Коммерческие предприятия должны обеспечивать легкодоступность такой информации, особенно информации об основных условиях, независимо от того, какие технические средства для этого используются;

d) Просвещение и повышение осведомленности. Коммерческие предприятия должны, действуя сообразно обстоятельствам, разрабатывать программы и механизмы для оказания потребителям помощи в приобретении знаний и навыков, необходимых для понимания рисков, включая финансовые риски, принятия обоснованных решений и получения доступа к компетентной и профессиональной консультационной и иной помощи, предпочтительно от независимых третьих сторон, когда это необходимо;

e) Защита личной информации. Коммерческие предприятия должны защищать личную информацию посредством комплексного задействования механизмов обеспечения надлежащего контроля, защищенности, прозрачности и получения согласия в контексте сбора и использования их личных данных;

f) Претензии потребителей и споры с потребителями. Коммерческие предприятия должны обеспечивать наличие механизмов рассмотрения претензий для оперативного, справедливого, прозрачного, не сопряженного со значительными расходами, доступного, безотлагательного и действенного урегулирования споров без излишних финансовых или иных издержек. Коммерческим предприятиям следует изучить возможность использования национальных и международных стандартов, связанных с внутренними процедурами рассмотрения претензий, альтернативных услуг по урегулированию споров и стандартов качества обслуживания клиентов.

Правовые нормы
о добросовестности и честной деловой практике

Добросовестность, порядочность, деловая репутация, стандарты поведения, деловая этика переговоров, недопущение злоупотребления правами имеют исключительное значение в международных коммерческих отношениях. Однако представление об этих понятих у партнеров из разных стран может существенно различаться. Устранение таких различий грамотной аргументацией на переговорах по спорным вопросам не только является одной из важнейших форм разрешения разногласий, но и фактичски резко снижает саму вероятность возникновения проблем в реализации проектов ВЭД, не говоря уже о распознании мошенников, "проблемных" партнеров, неоправданных расходов по проекту, неперспективных проектов и т. д. Именно поэтому настоятельно рекомендуется обращать самое серьезное внимание на то, как такие ключевые понятия отражены в широко известных и авторитетных международных правовых актах.

1) При толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее междуна­родный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении и соблюдению добросовестности в международной торговле.

1. Каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой.
2. Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

1. «Добросовестность и честная деловая практика» как фундамен­тальная идея, лежащая в основе Принципов

Имеется много положений в различных главах Принципов, которые устана­вливают прямо или косвенно применение принципа добросовестности и честной деловой практики. См., прежде всего ст. 1.8, а также, например, ст. 1.9 (2), 2.1.4 (2) (b), 2.1.15, 2.1.16, 2.1.18, 2.1.20; 2.2.4 (2), 2.2.5 (2), 2.2.7 и 2.2.10; 3.5, 3.8 и 3.10; 4.1 (2), 4.2 (2), 4.6, 4.8; 5.1.2 и 5.1.3; 5.2.5; 6.1.3, 6.1.5, 6.1.16 (2) и 6.1.17 (1), 6.2.3 (3) (4); 7.1.2, 7.1.6, и 7.1.7; 7.2.2 (b) (c);, 7.4.8 и 7.4.13; 9.1.3, 9.1.4 и 9.1.10 (1). Это означает, что добросовестность и честная деловая практика могут рассматриваться как одна из основополагающих идей, заложенных в Принципах. Устанавливая в общем порядке, что каждая сторона должна дейст­вовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой, первый пункт настоящей статьи делает ясным, что даже в отсутствие специальных положений в Принципах поведение сторон на протяжении всего существования договора, включая и процесс проведения переговоров, должно соответствовать добросовестности и честной деловой практике.

Иллюстрации

Типичным примером поведения, противоречащего принципу добросо­вестности и честной деловой практики, является то, что в некоторых правовых системах известно как «злоупотребление правами». Для такой ситуации харак­терно злонамеренное поведение стороны, которое имеет место, например, когда сторона использует свое право только для того, чтобы причинить ущерб другой стороне, или с целью иной, чем та, для которой это право было предоставлено, или когда использование права несоизмеримо с первоначально предпола­гавшимся результатом.

Иллюстрации

3. «Добросовестность и честная деловая практика в международной торговле»

Упоминание «добросовестности и честной деловой практики в междуна­родной торговле» прежде всего устанавливает, что в контексте Принципов эти два понятия не должны применяться в соответствии со стандартами, обычно используемыми в рамках отдельных правовых систем. Другими словами, такие внутренние стандарты могут приниматься во внимание только в той мере, в которой доказано, что они являются общепринятыми в различных правовых системах. Другое значение использованной формулы заключается в том, что добросовестность и честная деловая практика могут толковаться в свете особых, обстоятельств, свойственных международной торговле. Стандарты делового оборота в действительности в различных секторах предпринимательской деятельности и даже внутри какого-то конкретного сектора могут быть более или менее строгими в зависимости от социально-экономических условий, в которых действует предприятие, его размеров, технический вооруженности и т. п.
Необходимо заметить, что положения Принципов и/или комментарии к ним иногда упоминают только «добросовестность» или «честную деловую практику». Такое упоминание всегда должно пониматься как ссылка на «добросовестность и честную деловую» практику в международной торговле, как это определено в настоящей статье.

Иллюстрации

4. Императивный характер принципа добросовестности и честной деловой практики.

Обязанность сторон действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой имеет такой фундаментальный характер, что стороны не могут в договоре его исключить или ограничить (п. 2). Что касается особых случаев применения общего запрета исключать или ограничивать принцип добросовестности и деловой практики между сторонами, см. ст. 3.19, 7.1.6 и 7.4.13.
С другой стороны, отсутствуют какие-либо препятствия для сторон предусмотреть в договоре обязанность соблюдать более строгие стандарты поведения.

Сторона не может поступать несовместимо с определенным пони­манием, которое возникло по зависящим от нее причинам у другой стороны и имея в виду которое эта другая сторона, разумно на него полагаясь, совер­шила действие в ущерб себе.

КОММЕНТАРИЙ [является частью Принципов]

1. Несовместимое поведение и «добросовестность и честная деловая практика»

Эта норма представляет собой общее применение принципа добросо­вестности и честной деловой практики (ст. 1.7). Она отражается в других, более конкретных нормах Принципов. См., например, ст. 2.1.4(2) (b), 2.1.18, 2.1.20, 2.2.5 (2) и п. 3 комментария к ст. 10.4. Она возлагает на сторону обязанность не причинять ущерб другой стороне действиями, несовместимыми с относящимся к их договорным отношениям пониманием, которое возникло у другой стороны по зависящим от нее причинам и с которым эта сторона действовала разумно, полагаясь на это.
Запрещение, содержащееся в данной статье, может иметь своим результатом создание, прекращение, приостановление или изменение прав иным способом, нежели соглашение сторон. Это происходит потому, что понимание, на которое полагается сторона, само по себе может быть несовместимым с согласованными или существующими правами сторон. Данная статья предусматривает способ, которым может быть прекращено или приостановлено право в результате поведения стороны и который не носит исключительного характера. См., например, ст. 3.12 и 7.1.4(3).

2. Понимание, на которое разумно полагаются

Существует немало способов, которыми одна сторона может создать у другой стороны определенное понимание, относящееся к их договору, его исполнению или принудительному исполнению. Понимание может стать результатом, например, сделанного заявления, поведения или молчания, когда сторона будет разумно ожидать от другой стороны высказывания с целью исправления известной ошибки или недоразумения, которое послужило соответствующим основанием.
Постольку поскольку это относится в определенной мере к договорным отношениям сторон, для целей данной статьи понимание не ограничивается каким-либо конкретным вопросом. Оно может относиться к вопросу как права, так и факта, к вопросу намерения или к тому, как та или другая сторона может или должна действовать.
Важным ограничением является то, что понимание должно быть таковым, чтобы при определенных обстоятельствах другая сторона могла в действительности разумно полагаться на него. Вопрос о том, является ли разумным полагаться на определенное понимание, – это вопрос факта в конкретных обстоятельствах, принимая во внимание, в частности, общение между сторонами и их поведение, характер и параметры деловых отношений между сторонами и ожидания, которые они могли бы разумно иметь в отношении друг друга.

Иллюстрации

3. Ущерб и недопустимость действий

Обязанность, налагаемая данной статьей, заключается в предотвращении ущерба, возникающего вследствие разумного доверия. Это не обязательно требует, чтобы сторона, стремящаяся действовать несовместимо, была лишена такой возможности. Недопустимость подобных действий является лишь одним из способов предотвращения вреда. При определенных обстоятельствах могут быть иные разумные средства, при помощи которых можно предотвратить ущерб, который другая сторона понесет в противном случае, если несовместимое действие будет допустимо, например, в результате направления разумного уведомления до совершения несовместимого действия (см. иллюстрацию 4) или возмещения расходов или потерь, возникших по причине доверия.

Иллюстрации

1. Сторона свободна проводить переговоры и не несет ответственности за то, что соглашение не достигнуто.
2. Однако сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобро­совестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне.
3. Недобросовестным, в частности, является вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

См.: Жирский A.U Характеристика категории «нарушение договора» на основе Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.// Актуальные проблемы государства и права на современном этапе: Материалы международной научной конференции студентов и аспирантов/ Белорусский госчдарпвенный \ нинерситст. М., 2001. С. 156.

250 Подробнее о принципе добросовестности в международном праве см.: Дмитрием Г.К. Мораль и международное право М.: Междунар. отношения, 1991.

Одним из принципов толкования Конвенции 1980 г. является необходимость содействовать соблюдению добросовестности в международной торговле (п. I ст. 7). Этот принцип играет важную роль в международных отношениях250.

Понятие «добросовестность» известно еще со времен римского права. Упоминание об этом мы находим в Дигестах Юстиниана251. Римские правовые источники не содержат определения «добросовестности», однако анализ Дпгест Юстиниана позволяет сделать вывод, что добросовестность означала, прежде всего, отсутствие умысла со стороны истца по спорам из обязательств либо ответчика при виндикации вещи252.

В настоящее время принцип добросовестности получил всеобщее признание. Он закреплен в Уставе ООН и других важных международных актах. Этот принцип иашсл свое отражение в Венской конвенции 1969 г.: в ее Преамбуле подчеркивается о всеобщем признании, которое получил принцип добросовестности, а в п. 1 ст. 31 говорится о необходимости соблюдать добросовестность при толковании договоров. Следовательно, договор должен толковаться в соответствии с обычным значением, которое следует придать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора.

Принцип добросовестности предусмотрен в законодательстве многих государств. Однако толкование этого понятия и его применение в национальном праве различно. Прежде всего, это зависит от того, к какой правовой системе относится тот или иной правопорядок. Так, в странах, относящихся к романо-германской правовой системе, используется более широкий подход к обязанности соблюдать добросовестность, т.е. эта обязанность распространяется как на заключение контракта, так и на его исполнение. В государствах общего нрава используется более узкий подход, т.е. обязанность соблюдать добросовестность относится только к исполнению контракта25".

:252 См.: Краснова С. А Определение понятия «добросовестность» в российском гражданском праве// Жчрнал российского права. 3. 2003. С. 63.

:"" См.: Powers Г J Defining the Indefinable: Good Faith and the United Nations Convention on Contracts lor the Internationa) Sale of Goods //Journal of Law and Commerce. X? I S.I 999.

Подход к понятию добросовестность, присущий романо-германской правовой системе, предусматривает, что основное внимание уделяется отношениям между сторонами254. При этом обязанность соблюдать добросовестность существует еще до заключения контракта между сторонами. 11апример, в ФРГ применяется положение о преддоговорной ответственности, которая заключается в том, что, если лицо определенным образом выразило свою волю, не намереваясь серьезно осуществить то, к чему относилось волеизъявление, оно обязано возместить убытки, которые возникли у другого лица, положившегося на серьезность сделанного заявления. В случае, когда одна сторона по небрежности сообщает другой неверную информацию, побуждающую контрагента вступить в договор, также должны быть возмещены убытки255. В этом случае требование соблюдения пришита добросовестности распространяется на преддоговорные отношения сторон. Однако в законодательстве государств романо-германской правовой системы отсутствует определение добросовестности.

Параграф 157 Германского гражданского уложения (ГГУ) предусматривает, что договор должен толковаться согласно требованиям доброй совести и обычаям делового оборота. Должник обязан исполнять обязательство добросовестно с учетом обычаев гражданского права256. Эго начало пронизывает, по существу, все гражданское право, различным образом влияя на его отдельные институты. Законодательство Германии не объясняет, что входит в понятие «доброй совести». По мнению немецких ученых, начало добросовестности конкретизирует как общий долг, так и обязанность, и предполагает необходимость: а) каждой стороне сделать все, чтобы взаимно облепшть исполнение обязательства, и избегать всего, что может их отяготить или сделать невыполнимыми; б) избегать нарушения прав другой стороны, исходя из ориентации на решения судебной практики, на то, что «каждая сторона должна проявлять необходимую заботу о здоровье и собственности другой стороны»; в) действительно делать совместно все требующееся для

:ы Powers Р J Op. cit

См.: Роютерг Sf Г Международная купля-продажа товаров (Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров). М.: «Статут», 2003. С. 47. 7" См.: Германское право. Часть 1// Гражданское уложение. М., 1996, С. 59.

достижения цели договора; г) давать необходимую информацию о выполнении первичных реализационных действии.

Положения о необходимости добросовестного соблюдения своих обязательств содержится также в законодательстве других европейских государств. Так, согласно ст. 57 Гражданского кодекса Испании торговые договоры должны быть исполнены добросовестно, в соответствии с теми условиями, которые в них включены258. В соответствии с п. 2 ст. 762 Гражданского кодекса Португалии в ходе исполнения обязательства, так же как и в ходе осуществления права, стороны обязаны действовать добросовестно259.

В силу ст. 1134 Гражданского кодекса Франции соглашения, законно заключенные, должны быть выполнены добросовестно289. Французское законодательство предусматривает обязанность соблюдать принцип добросовестности во время проведения переговоров до заключения контракта и при исполнении контракта260.

Согласно закону Италии стороны обязаны соблюдать добросовестность не только при исполнении контракта, но и во время ведения предконтрактных переговоров. Добросовестность рассматривается в Италии как этическая обязанность, являющаяся неотъемлемой частью публичного порядка. В судебной практике дается понятие добросовестности как «открытость,

должная честность и чувство социальной солидарности» .

Подробнее об этом см.: Жипшскш) А. Pvpitxm А Введение в немецкое право. М.: Спарк, 2001. С. 3-1-1. :"R См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов Гражданские и торговые кодексы: Учебное пособие/ Кулагин М.И., Пучннский В.К. - М.: Изд-во УДН, 1Ш>. С. 221.

:5* Там же. С 247 -50 Там же. С 49.

*"Л Подробнее об -ном см.: Powers Р J. Op. cit. Ibid

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) прямо не закрепляет обязанность граждан действовать добросовестно при осуществлении ими своих гражданских прав и обязанностей. Тем не менее.

требование соблюдать добросовестность следует из п. 2 ст. 6 и п. 3 ст. 10 ГК 1>Ф:6;.

По мнению В.И. Емельянова, анализ ряда статей ГК РФ (ст. 157, 220, 234, 302, 303, 1109), в которых говорится о недобросовестности участников гражданских правоотношений, приводит к выводу о том, что лицо следует считать добросовестным в том случае, когда оно действует без умысла причинить вред другому лицу, а также не допускает легкомыслия (самонадеянности) и небрежности по отношению к возможному причинению

Нормативное понятие добросовестности содержится в Единообразном торговом кодексе США - это фактическая честность в поведении или сделке, о которых идет речь (п. 19 ст. 1-201). Кодекс (ст. 1-203) предусматривает, что всякий договор или обязательство возлагают обязанность добросовестности при их выполнении или приведении в исполнение. Далее в ст. 2-103 уточняется, что добросовестность применительно к коммерсанту" означает фактическую честность и соблюдение разумных коммерческих критериев честного ведения торговых дел26*. Следует обратить внимание на слово «фактическая», которая ориентирует на то, что наличие добросовестности следует выяснять в каждом случае индивидуально. Здесь появляется дополнительный объективный критерий честного ведения торговых дел для предпринимателей.

Английская правовая система традиционно признавала, что стороны не имеют обязанности действовать добросовестно и разумно, так как это противоречит соперничающим позициям сторон, участвующих в договоре. Однако в последнее время наблюдается тенденция использования английскими судами понятия добросовестность. Так, в Законе 1999 года «О

*" П. 2 el 6 ГК РФ предусматривает: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанной и сторон определяются исходя in общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требовании добросовестности, разумности и справедливости».

П. 3 ст. 10 ГК РФ гласит:« В случаях, когда "закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли зги права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются». :" См.: Еиаьянив В.П. Указ. соч. С. 91.

2М См.: Клинообразный торговый кодекс США. М., 19%. с. 49, 54.

регулировании несправедливых условий в потребительских контрактах» использовано понятие добросовестность, однако оно основано не на английской конструкции недопущения несправедливости, а на конструкции континентального гражданского права, которое опирается на принципы

справедливости и честной деловой практики.

Итак, можно сделать вывод, что в национальном праве государств существует два подхода к соблюдению принципа добросовестности. Первый подход предусматривает обязанность не только исполнять обязанности добросовестно. Она распространяется также и на вопросы толкования и заключения контракта. Это свойственно для государств континентальной правовой системы. Согласно второму подходу (система общего права) применение принципа добросовестности ограничено только исполнением контракта и не относится к преддоговорной ответственности.

Конвенция 1980 г. также не содержит определения добросовестности.

Поэтому некоторые ученые полагают, что при толковании ее положений

следует использовать национальное право каждого государства* . Однако вряд ли это утверждение справедливо с учетом положения Конвенции 1980 г. о ее международном характере. Поэтому при толковании понятия добросовестности нельзя опираться на национальное право, а необходимо принимать во внимание международный характер Конвенции 1980 г. Большую сложность при толковании этого понятия создает отсутствие в Конвенции 1980 г. этого определения. Вероятно, ее разработчики опасались того, что «добросовестность» - это довольно нечеткое понятие. Тем не менее, некоторые представители доктрины полагают, что для достижения единообразия необходимо заполнить пробел, оставленный разработчиками, и дать определение добросовестности267.

О проблеме, связанной с отсутствием определения понятия добросовестности пишет также В.И. Емельянов, правда, в отношении

См.: XftLxuitwi С. Принцип добросовестности в договорных правоотношениях// Хозяйство и право. 20(М. № 6. С. S0.

^См.гР/дч"гх /"./ Op cit. lb.d

гражданского законодательства РФ. По его мнению, наличие в законодательстве неопределенных понятии свидетельствует о том, что законодатель предоставляет судебной практике задачу выработки определений этих понятий. Он полагает, что такой подход неприемлем, и «проблема должна решаться посредством выработки определения, точно описывающего существенные признаки правового явления, которое обозначается данным термином более длительное время и значение которого можно считать устоявшимся»268. Следовательно, терминам необходимо давать толкование, устраняющее неопределенность посредством указания на то, что под ними надо понимать в каждой конкретной ситуации.

Действительно, отсутствие определения принципа добросовестности может вызвать затруднения при его толковании и применении. Однако это такое емкое и многозначное понятие, содержание которого зависит от многих обстоятельств. Поэтому вряд ли целесообразно пытаться вместить все это многообразие в тесные рамки определения. Тем более, в доктрине выделены элементы принципа добросовестности. М.Г. Розенберг относит к ним следующее: предоставление партнеру достоверных сведений о себе и о юридическом лице, от имени и в интересах которого выступает представитель; предоставление достоверной информации о товаре, являющемся предметом сделки; поставка товара, свободного от любых прав и притязаний третьих лица, включая права и притязания, основанные на промышленной или другой интеллектуальной собственности (например, авторское право на программу для ЭВМ), и в пределах, предусмотренных ст. 41 и 42 Конвенции 1980 г.; осуществление своих прав без нарушения охраняемых законом интересов других лиц; соблюдение правил деловой этики; принятие соответствующих мер для надлежащею исполнения договорных условии* .

По мнению представителей немецкой доктрины, принцип добросовестности также включает в себя запрет злоупотребления своими

См.: Емснйим В. П. Указ. соч. С. 91. *"*См.: Рокнбср4 \f Г. Международная купля-продажа товаров (Комментарий к правовому регулированию и практике pj {решения споров). М.: «Статут». 2003. С. 44.

правами, запрет venire contra factum proprium (запрет нарушения своего предыдущего поведения)270.

Вопрос, связанный с принципом добросовестности, вызвал значительные противоречия у разработчиков во время работы над текстом Конвенции 1980 г. Делегаты из стран романо-германской правовой системы полагали, что стороны должны действовать добросовестно. Однако представители из государств общей правовой системы не соглашались с этим предложением. Они полагали, что, несмотря на желательность этого принципа и его наличие в национальном праве некоторых государств, использование таких неопределенных терминов в Конвенции 1980 г. приведет к значительным сложностям и несоответствующим результатам, поскольку будут толковаться судами в соответствии с их национальными правовыми традициями271.

После долгих дебатов была принята формулировка, которая сейчас содержится в п. 1 ст. 7 Конвенции 1980 г. Она обязывает толковать Конвенцию таким образом, чтобы содействовать соблюдению добросовестности в международной торговле. Поэтому п. 1 ст. 7 в отношении принципа добросовестности можно назвать компромиссом между теми, кто выступал за внесение в текст Конвенции 1980 г. положения, налагающего на стороны обязанноегь действовать добросовестно, и теми, кто был против любой ссылки па принцип добросовестности в Конвенции2,2.

Однако компромиссы ослабляют действие правовых норм. Поэтому до сих пор не утихают споры в ученом мире по поводу толкования п. 1 ст. 7: относится ли понятие добросовестность только к толкованию Конвенции 1980 г. или оно применимо и к поведению сторон? Спор вызван нечеткостью формулировки п. 1 ст. 7: «При толковании... Конвенции надлежит учитывать необходимость содействовать... соблюдению добросовестности в международной торговле».

; " См.: Schlcchtriem Г. Scfuwnzcr I. Op. cit. S. 154.

L 05 истории создания Конвенции 1980 г. см.: HonnoIdJ.O. Op. cil. Р.5-12. ",: Сч FerrunF. Interpretation of the Convention and gap-filling: Article 7. P. 151.

Можно выделить два подхода к использованию принципа добросовестности при толковании Конвенции 1980 г. Сторонники первого подхода полагают, что понятие добросовестности можно использовать только для толкования Конвенции 1980 г. По-мнению, американского ученого Е. Фарнсворта273, добросовестность является дополнительным инструментом для толкования Конвенции 1980 г., к которому должны прибегать судьи, чтобы снизить опасность принятия несправедливого решения. А.С. Комаров считает, что принцип добросовестности применяется только «в контексте и для целей толкования самой Конвенции»274. Такой же точки зрения придерживается и А. Кукин275. Он сравнивает ст. 1.7. Принципов УНИДРУА и п. 1 ст. 7 Конвенции. В Принципах УНИДРУА четко указано, что каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой276. В то же время Конвенция 1980 г. касается вопроса о добросовестности только в контексте ее толкования. На основе такого сравнения он делает вывод о возможности использовать понятие добросовестность только в целях толкования Конвенции 1980 г.

Сторонники противоположной точки зрения (М.Г.

Розенберг, П. Шлехтрим, Дж. Лукофски) полагают, что необходимость соблюдения добросовестности в международной торговле является одним из общих принципов, на которых основана Конвенция277.

1 См lamsuorth ti Л. Duties of Good Paith and Fair Dealing under (he UNIDROIT Principles. Relevant International Conventions and National Laws""" 3 1 ulane Journal of International and Comparative Law (1995) : Imp//www cisg.law pace.edti;cisg-biblio.bib2 himWЈ> (последнее посещение 21 октября 2005 г.). 274 См.: Комаров А.С. Венская конвенция 19S0 г. Принципы УНИДРУЛ// Венская конвенция ООН 1980 г. о догопорач международной купли-продажи товаров. К 10-лстию ее применения Россией. М: Статчт, 2001 С. 10

См Кумш A Cooi ношение Принципов УНИДРУА и Венской Конвенции международной купли-продажи товарок"" Законодательство и жономика. Nr 4 (193)/2000. С. 48.

^ См.: Принципы международных коммерческих договоров. М.: Междунар. отношения. 2003. С. 18.

" 1 См.. Розст\>рг МГ. Международная купля-продажа товаров. Статут, 2003 г. С. 6-7;

UmkafskyJ CISG foreign case law: how much regard should we have? // The Draft UNCITRAL Digest and Beyond:

Cases, Analysis and Unresolved Issues in the U.N. Sales Convention// Mtinchen. 2004. P. 229

Наиболее правильным представляется второй подход. В силу того, чго Конвенция 1980 г. содержит ряд положений, требующих от сторон соогвегенювать стандарту разумности или разумного лица, это можно рассматривать как один из общих принципов, на которых основана Конвенция 1980 г. Кроме того, такой подход подтверждается судебной практикой.

Понятие добросовестности неоднократно используется в Конвенции 1980 г. Он выражается, в частности, в следующих нормах: подпункт b п. 2 ст. 16 о безотзывности оферты, если для адресата оферты было разумным полагаться на оферту как на окончательную и если адресат оферты действовал, полагаясь на оферту; п. 2 ст. 21 о статусе запоздавшего акцепта, который был отправлен при таких обстоятельствах, что, если бы его пересылка была нормальной, он был бы получен оферентом своевременно; п. 2 ст. 29 по вопросу об исключении для стороны возможности ссылаться на положение договора, требующее, чтобы любое изменение договора или его прекращение соглашением сторон осуществлялось в письменной форме; ст. 37 и 46 относительно права продавца на устранение несоответствия товара; ст. 40, которая не позволяет продавцу ссылаться на то, что извещение о несоответствии товара не было предоставлено покупателем в соответствии со ст. 38 и 39, если такое несоответствие связано с фактами, о которых он знал или не мог не знать и о которых он не сообщил покупателю; п. 2 ст. 47, п. 2 ст. 64 и ст. 82 относительно утраты права заявить о расторжении договора; ст. 85 и 88, которые налагают на стороны обязательство принять меры для сохранения товара.

Анализ судебной практики показывает, что суды разделяют этот подход, т.е. добросовестность - это принцип, на котором основана Конвенция 1980 г., и обязывающий стороны действовать добросовестно.

г% См.: Решение МКЛС при ТПП РФ от 24.01.2000 по делу № 054/1999 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ sa 1999-2000 гг./ Сост. М.Г. Розенбсрг. М.: «Статут». 2002 С 187

Так, МКАС указал, что «...руководствуясь общим принципом Венской конвенции 1980 г. о необходимости соблюдения добросовестности в международной торговле, МКАС не может согласиться с мнением Продавца о том, что Покупателем вообще не доказано, что на заводах-потребителях проверялся товар из первой партии, поставленной им»278.

По мнению Высшего земельного суда г. Целле (ФРГ) обязанность соблюдать добросовестность (п. 1 ст. 7) требует, чтобы перед поставкой

продавец дождался ответа от покупателя на свое предложение.

Высший земельный суд г. Гамбурга (ФРГ) указал, что прямо выраженное заявление о расторжении договора не является необходимым, если продавец отказался выполнять свои обязательства, и что требование сделать такое заявление противоречило бы принципу добросовестности, даже если Конвенция 1980 г. прямо предусматривает необходимость в таком

заявлении о расторжении договора.

В другом деле Апелляционный суд г. Гренобля (Франция) обосновал приказ о выплате одной из сторон убытков тем, что поведение этой стороны противоречит принципу добросовестности в международной торговле, который установлен в ст. 7 Конвенции. Суд также заявил, что злоупотребление гражданским процессом нарушает принцип добросовестности" .

По мнению МКАС, нарушением принципа добросовестности являются действия лица, допустившего нарушение при заключении сделки, скрывшего подобное нарушение от другой стороны... и пытающегося вслед за этим -через 3 года (в течение которых он один знал о возможной причине недействительности сделки) - заявить о признании сделки недействительной**2.

См.: Решение Высшего земелмюго сула г. Цсллс (Германия) от 21.03.1996 ^http.,"cisi»\v3.la\N.pace.cdu,cascs"96032lgl.html >(последиее посещение - 10 ноября 2005 г.). :,п См.: Решение Высшего земельного суда г. Гамбурга (ФРГ) от 28.02.1997. (последнее посещение - 10 ноября 2005 г.) й| См. Решение апелляционного суда г. Гренобля (Франция) от 22.02.1995.

^hup-tfwww.cisg law pace.edu"cj$^"vvais/db,"cases2",950222fl.html> (последнее посещение 10 ноября 2005 i) :г- См. Решение МКАС при ТИП РФ от 27.07.1999 по делу Хг 302/1996 // Практика Международного коммерческою арбитражного с\ла при ТПП РФ за I999-20O0 гг./ Сост. М.Г. Рсвенберг. M.: «Статут». 2002 С 144

Это решение интересно еще и тем, что МКАС для толкования принципа добросовестности использовал ссылку на международную арбитражную практику и на принципы УНИДРУА, показав тем самым, что его толкование соотвече.вует признанным международным стандартам. Кроме этого МКАС указал, что на основании ст. 7 Конвенции 1980 г. и требования «соблюдения добросовестности в международной торговле» международная арбитражная практика пришла к выводу о применении к договорам международной купли-продажи англо-американского принципа эстоппель210. По мнению МКЛС Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУЛ постепенно приобретают статус международных торговых обычаев. Эти Принципы также предусматривают особый вид эстоппель. Он ограничивает возможность признания недействительности договоров по прошествии «разумного срока времени после того, как отказывающаяся сторона узнала или не могла не узнать о соответствующих фактах или получила возможность действовать по своему усмотрению»384. Таким образом, суд разделяет позицию ученых о том, что добросовестность - это принцип, на котором основана Конвенция 1980 г.

Требование соблюдать добросовестность в международной торговле получило закрепление в Принципах УНИДРУА. Добросовестность и честная деловая практика рассматриваются как одна из основополагающих идей, заложенных в Принципах.

О применении принципа эстоппель в международном праве см.: Катмкарян В.А. Эстоппель как институт международного права"* «Юрист-.мсждународник». 20О4.X» I //СПС Консультант. ш См.: Решение МКЛС при ТПП РФ от 27 07.1999 по делу № 302/1996 // Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1999-2000 г. С. 144.

В соответствии с Принципами УНИДРУА стороны обязаны действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой (ст. 1.7.). Пункт 2 этой статьи запрещает сторонам исключить или ограничить эту обязанность. Следовательно, принцип добросовестности и честной деловой практики имеет императивный характер. Принципы содержат ряд статей, устанавливающих применение принципа добросовестности и честной деловой практики. Например, ст. 2.15. предусматривает, что сторона свободна проводить переговоры и не весе г ответственности за не достижение согласия. Однако сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, являемся ответственной за потери, причиненные другой стороне. В п. 3 этой статьи указан особый случай недобросовестных переговоров. Он заключается в том, что сторона вступает в переговоры или продолжает переговоры, не имея намерения заключить соглашение с другой стороной. Имеют место и другие случаи, когда, например, «одна сторона намеренно или по небрежности вводит в заблуждение другую сторону относительно характера или условий предлагаемого договора, независимо от того, делает ли она это, представляя ложную информацию или утаивая обстоятельства, которые с учетом характера сторон и/или договора должны быть доведены до сведения другой стороны»285. Важным положением является п. 2 ст. 1.7. Принципов, указывающий на императивный характер принципа добросовестности, т.е. стороны не могут исключить или ограничить обязанность действовать добросовеа но.

Интерес представляет и ст. 2.16. Принципов, обязывающая стороны соблюдать конфиденциальность информации, переданной одной стороной в процессе переговоров. Следует отметить, что даже в отсутствие прямого заявления стороны о том, что такая информация является конфиденциальной, получающая такую информацию сторона может быть обязана соблюдать конфиденциальность. Такое положение имеет место в случае, когда в силу особенного характера информации или профессиональных качеств сторон разглашение или использование после прекращения переговоров информации получившей ее стороной для собственных целей будет противоречить общим принципам добросовестности и честной деловой практики2*6.

Применяя Принципы УНИДРУЛ для толкования Конвенции 1980 г.287, можно сделать вывод, что добросовестность - это общий принцип, на котором основана Конвенция 1980 г. Он обязывает стороны действовать добросовестно, и стороны не вправе исключить или ограничить эту обя ганность.

:|* См.: Принципы международных коммерческих договоров. С. 55-56. """Тамже. С. 58-59.

217 Возможность использования Принципов УНИДРУА для толкования Конвенции 1980 г. рассматривается в ларшрафе 1 главы 2 настоящей работы.

Таким образом, принцип добросовестности выполняет в Конвенции 1980 г. две функции: 1)

Принцип добросовестности используется для толкования Конвенции. Это следует из п. 1 ст. 7, который предусматривает, что «при толковании... Конвенции надлежит учитывать... необходимость содействовать... соблюдению добросовестности в международной торговли». 2)

Принцип добросовестности - это один из общих принципов, на которых основана Конвенция 1980 г., и который может применяться при разрешении вопросов, прямо не разрешенных в Конвенции. Это следует из того, что добросовестность выражается в ряде статей Конвенции 1980 г. Что же касаемся обязанности сторон вести себя добросовестно при заключении контракта, представляется, что эта обязанность распространяется и на преддоговорную ответственность, поскольку в сферу действия Конвенции входят и вопросы, связанные с заключением договора.

Возможно, добросовестность - это нечеткая концепция, позволяющая толковать ее по-разному. Однако, несмотря на это, принцип добросовестности можно использовать в полезных целях. Он дает судам гибкость, которая необходима для того, чтобы закон можно было претворить в жизнь. Этот принцип позволяет судам избегать буквального толкования, могущего привести к несправедливым результатам, которые не были предусмотрены создателями Конвенции 1980 г. Кроме того, принцип добросовестности может предотвратить неоправданное обращение к национальному праву. Обязанность соблюдать добросовестность само по себе может способствовать созданию атмосферы взаимного доверия среди предпринимателей288.

"К| См.: Ndulo \1 T he Vienna Sales Convention 1980 and the Hague Uniform Laws on International Sale of Goods 1964 a comparative analysis// International and Comparative Law Quartetly. Volume 38. Part I. January 1989. p. 9.

В Конвенции 1980 г. указаны принципы ее толкования: принцип учета ее международного характера, принцип единообразного применения и принцип добросовестности в международной торговле.

Основным принципом толкования Конвенции 1980 г. является принцип учета ее международного характера, заключающийся в том, что она должна толковаться автономно, исходя из ее текста, с применением, главным образом, международно-правовых средств. Однако автономное толкование не может быть оторвано от национального права, поскольку правоприменительные органы толкуют нормы Конвенции на основе своего национального права и своего правосознания.

Особенность толкования Конвенции 1980 г. обусловила использование определенных средств толкования: основных средств - текстов Конвенции, составленных на официальных языках ООН (английском, арабском, испанском, китайском, русском и французском); дополнительных -Принципов УНИДРУА, подготовительных материалов, сопутствующих заключению договора (отчеты заседаний Рабочей группы по подготовке Конвенции 1980 г., проект Конвенции 1978 г., комментарий проекта Конвенции, подготовленный Секретариатом ЮНСИТРАЛ в 1978 г.), доктрины. Особую роль выполняет отечественная и иностранная судебная практика: обращение судов к иностранной судебной практике юридически не обязательно, но она является главным средством в обеспечении единообразного толкования Конвенции.

Использование Принципов УНИДРУА для толкования Конвенции подчеркивает ее характер как унифицирующего договора, который регулирует невластные отношения между субъектами международного частного права.

Следует иметь в виду, что наличие унифицированных норм не приведет к устранению правовых барьеров в международной торговле, если эти нормы не будут применяться единообразно. Поэтому важную роль играет следующий принцип толкования Конвенции 1980 г. - принцип единообразного применения Конвенции. Для достижения такого единообразия могут быть использованы следующие формы: а) создание наднационального судебного учреждения по толкованию норм Конвенции; б) проведение международных конференций государств-участников Конвенции 1980 г., обобщающих национальную правоприменительную практику; в) создание авторитетного комментария Конвенции 1980г. с участием судей, арбитров, адвокатов, ученых государств-участников Конвенции 1980 г.

Представляется, что на данный момент государства не готовы к созданию наднационального судебного учреждения, поэтому более реальным следует считать проведение международных конференций государств-участников Конвенции 1980 г., а также создание авторитетного комментария Конвенции.

Обеспечению единообразного применения норм Конвенции 1980 г. способствует также применение общих принципов, на которых она основана. Конвенция предусматривает, что вопросы, относящиеся к предмету ее регулирования, и которые прямо в ней не разрешены, подлежат регулированию в соответствии с общими принципами, на которых она основана. При отсутствии таких принципов предполагается использовать нормы международного частного права. Важность таких принципов заключается в том, что они призваны предотвратить использование национального права при отсутствии в Конвенции 1980 г. норм, регулирующих вопросы, которые входят в сферу ее действия. К таким принципам относятся, в частности, принцип автономии воли сторон, принцип добросовестное!и, принцип полной компенсации убытков, принцип favor contractus и др.

Однако отсутствие единого перечня таких принципов осложняет деятельность судов, поскольку бывает сложно выделить такие принципы из норм Конвенции 1980 г. Поэтому представляется целесообразным выработать

единый перечень общих принципов, на которых основана Конвенция. Это может быть сделано на конференциях, о которых речь шла выше.

Следующим принципом толкования Конвенции 1980 г. является принцип добросовестности в международной торговле, который выполняет две функции: I) используется для толкования Конвенции в силу п. 1 ст. 7; 2) является одним из общих принципов Конвенции. Следует отметить, что принцип добросовестности распространяется и на преддоговорную ответственность, поскольку в сферу действия Конвенции 1980 г. входят и вопросы, связанные с заключением договора.

Несмотря на нечеткость понятия добросовестности, использование этого принципа позволит предотвратить неоправданное обращение к национальному праву, что также будет способствовать обеспечению единообразного толкования и применения норм Конвенции 1980 г.

Главная » Преступления » IV. Принципы добросовестной деловой практики