по поддержке гражданских инициатив

129090, Москва, 1-й Троицкий пер., д. 12, к. 5

Уважаемые коллеги!

Комитет гражданских инициатив приглашает Вас принять участие в работе научно-практической конференции «Проблемы и перспективы развития института медиации в России » в формате удаленной онлайн-трансляции.

Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» действует уже более пяти лет, сделаны реальные шаги к формированию практики; организации, осуществляющие процедуры медиации, действуют уже более чем в 60 субъектах РФ. Институт медиации начал оказывать воздействие на судебную практику, трансформируя ее в сторону разрешения гражданских и арбитражных споров без применения государственного принуждения. Вместе с тем институт медиации нуждается в дальнейшем развитии, как в гражданско-правовой, так и в уголовно-правовой сферах, особенно учитывая отсутствие регламентации применения медиации для разрешения конфликтов в области публичного права. Восполнение пробелов, подготовка законодательных инициатив, проработка новых направлений медиации станут главными темами запланированной конференции.

В мероприятии предполагается участие членов Совета при Президенте РФ по развитию гражданского общества и правам человека, представителей судейского сообщества, ученых и экспертов-практиков, а также членов Комитета гражданских инициатив. С докладами выступят д.ю.н., директор Центра медиации Уральского государственного юридического университета С.К. Загайнова, ведущий научный сотрудник сектора уголовного права, криминологии и проблем правосудия Института государства и права РАН Л.М. Карнозова, председатель Всероссийской ассоциации восстановительной медиации Р.Р. Максудов, члены СПЧ С.А. Пашин и М.Ф. Полякова, члены Совета судей РФ. Модератор - научный руководитель Факультета права НИУ ВШЭ, председатель ВАС РФ в отставке А.А. Иванов.

Конференция состоится 29 января 2016 года с 11.00 до 17.00 часов (по московскому времени). Формат конференции предусматривает возможность направления вопросов другим участникам в режиме реального времени и выступления с репликами в режиме видеоконференцсвязи.

Подключиться к конференции можно в любое время по электронной ссылке: https://my.webinar.ru/event/674685

С уважением,

директор Фонда А.В. Глаголев

Загайнова С.К. Основные проблемы развития практики медиации в юридической деятельности и пути их решения. Доклад на научно-практической конференции «Проблемы и перспективы развития института медиации в России». 29 января 2016 г.

С момента вступления в действие Федерального закона № 193-ФЗ от 27 июля 2010 года «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее - Закона о медиации) прошло пять лет. За это время можно отметить, что первые шаги к формированию практики медиации в России сделаны. Год от года наблюдается прогресс в развитии этого правового института. Так, по данным Верховного Суда Российской Федерации в2011 году были созданы организации (центры, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, общественные организации и т.п.), осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации лишь в 27 субъектах Российской Федерации. При этом информация о практике медиации на этот период есть только по Свердловской области . Данные Верховного Суда Российской Федерации за период 2013 - 2014 годов свидетельствуют о росте числа организаций, обеспечивающих проведение процедуры медиации (такие организации созданы более чем в 60 субъектах Российской Федерации), и медиация после возбуждения производства по делам, рассматриваемым судами общей юрисдикции, использовалась в 24 регионах, а после возбуждения дел в арбитражных судах - в 14 регионах .

Но, несмотря на положительную динамику, темпы развития медиации оставляют желать лучшего. Пока практика не полномасштабна, активное ее развитие можно наблюдать лишь в отдельных регионах России (Санкт-Петербург, Свердловская, Липецкая, Ивановская области, Пермский край, Москва). Активную работу по урегулированию правовых споров в рамках процедуры медиации проводят торгово-промышленные палаты под руководством Центра арбитража и посредничества Торгово-промышленной палаты Российской Федерации. Больше всего практика развита в Свердловской, Липецкой областях,-в регионах, где проводились первые в России правовые эксперименты по внедрению медиации в гражданское судопроизводство.

Так, в период с 2011 по 2013 год в Свердловской области проводился первый в России правовой эксперимент «Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство», направленный на формирование российской модели медиации. Участниками правового эксперимента выступали Свердловский областной суд, районные суды Свердловской области, мировые судьи, Управление Судебного департамента по Свердловской области, Центр медиации Уральского государственного юридического университета.

В 2013-2014 годах проводился правовой эксперимент в Липецкой области «Внедрение медиации в гражданское судопроизводство в судах Липецкой области», с участием Липецкого областного суда, Управления судебного департамента по Липецкой области, Липецкой торгово-промышленной палаты, Центра медиации Уральского государственного юридического университета.

В настоящее время в отдельных судах Липецкой, Свердловской областей имеются результаты передачи на медиацию около 15% от всех поступающих в суд гражданских дел.

Несмотря на то, что в сравнении с судебной нагрузкой, доля дел, которая передается на медиацию в среднем по России пока составляет незначительный процент, потенциал этого института реализован не в полную меру. В развитии российской практики медиации в юридической деятельности можно выделить следующие проблемы, требующие законодательного решения.

1. Расширение предмета правового регулирования закона о медиации.

1.1. Действующая редакция статьи 1 Закона о медиации отличается узким подходом в определении категории дел, по которым может быть проведена процедура медиация, ограничивая сферу применения спорами, возникающими из гражданских, семейных, трудовых правоотношений.

По мнению законодателя, чтобы медиация могла применяться по другим категориям правовых споров, необходимо специальное указание на это в законе.Таким образом, законодатель избрал не дозволительный (дозволено все, кроме прямо запрещенного в законе), а разрешительный тип правового регулирования медиации (запрещено все, кроме прямо разрешенного), который свойственен для отраслей права, связанных с государственным управлением (административное право). Данный подход не соответствует самой природе медиации, основанной на инициативности, активности и самостоятельности спорящих сторон в урегулировании спора. Подобный подход будет означать, что законодателювсе время потребуетсяучитывать тенденции развития практики медиации и включать в законодательные акты положения, допускающие применение медиации и по другим, не оговоренным в законе категориям правовых споров. Такой подход заранее содержит сложности правоприменительного плана. Участникам гражданского оборота необходимо будет анализировать положения не только Закона о медиации, но и положения неопределенного числа нормативных актов, регулирующих отношения по возникшему правовому спору (поскольку законодатель не определил в каких законах - материальных или процессуальных должны фиксироваться подобные разрешения).

В целях исключения подобных сложностей видится целесообразным в статью 1 Закона о медиации включить положения, основанные на общедозволительном типеправового регулирования, которые потребуют внесения изменения в действующее законодательство только норм, запрещающих проведение процедуры медиации в определенных случаях.

1.2. На практике медиация применяется и по другим, не поименованным в части 2 статьи 1 Закона о медиации категориям правовых споров. В частности, в справке Верховного Суда Российской Федерации, утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 01 апреля 2015 года указывается, что за период 2013-2014 годы в судах общей юрисдикции и арбитражных судах стороны урегулировали свои споры в рамках процедуры медиации по делам, возникающим из земельных правоотношений (об определении границ земельного участка, о выделе земельного участка, об устранении нарушения прав владельца земельного участка, об устранении препятствий в пользовании земельным участком, об установлении сервитута, об определении порядка пользования земельным участком); жилищным спорам (об определении порядка пользования жилым помещением, о выселении, об устранении препятствий в пользовании жилым помещением, о соразмерном уменьшении покупной цены квартиры, о выделе доли в натуре о взыскании платы за жилую площадь и коммунальные платежи, тепло- и электроэнергию).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении № 50 от 18 июля 2014 года «О примирении сторон в арбитражном процессе» разъяснил процессуальные особенности применения медиации и иных примирительных процедур по экономическим спорам, возникающим по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов государственной власти, по делам о взыскании обязательных платежей и санкций, по налоговым спорам.

Это является еще одним аргументом в пользу общедозволительного типа регулирования отношений, по которым может применяться медиация, и отсутствия необходимости закреплять закрытый перечень категорий дел, по которым возможно проведение процедуры медиации.

1.3. Узкий подход законодателя следует отметить и в регулировании медиации по трудовым спорам. Трудовой кодекс РФ регулирует как трудовые отношения (отношения по заключению, изменению, расторжению трудового договора), так и отношения, непосредственно связанные с трудовыми (например, материальная ответственность) . Буквальное толкование не дает основания для применения медиации по спорам, возникающим из отношений, связанных с трудовыми, хотя на практике такие категории споров распространены и потенциал медиации в них достаточно большой. Поэтому формулировка части 2 статьи 1 должна учитывать и эту особенность.

1.4. Практическая медиация сегодня выявила и те сферы, в которых она эффективна как способ урегулирования разногласий, но Закон о медиации содержит запреты на проведение медиации по таким спорам. В частности, с каждым годом активнее развивается практика применения медиации по делам частного обвинения в уголовном судопроизводстве (более подробно об этом будет дан анализ далее). Действующий Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации предусматривает возможность окончания административного дела путем заключения соглашения о примирении (статья 137 КАС РФ). Следует включить данные отношения в сферу регулирования Закона о медиации.

С учетом всего вышеизложенного, целесообразно внести изменения в статью 1 Закона о медиации, изложив ее в новой редакции:

Статья 1. Предмет регулирования и сфера действия настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон разработан в целях создания правовых условий для применения в Российской Федерации альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица - медиатора (процедуры медиации), содействия развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений.

Применение примирительных процедур по коллективным трудовым спорам регулируется трудовым законодательством.

3. Процедура медиации может применяться после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах, а также при разрешении конфликтов в порядке уголовного, административного судопроизводства и судопроизводства по делам об административных правонарушениях, а также при исполнении судебных актов.

4. Процедура медиации не применяется к спорам, возникающим из отношений, указанных в настоящей статьи, в случае, если такие споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации.

5. Положения настоящего Федерального закона не применяются к отношениям, связанным с оказанием судьей или третейским судьей в ходе судебного или третейского разбирательства содействия примирению сторон, если иное не предусмотрено федеральным законом.

2. Включение помощи по проведению медиации по правовым спорам в состав юридической помощи.

Для формирования практической медиации как реальной альтернативы судебному рассмотрению споров, еще предстоит решить ряд достаточно сложных задач, в числе которых можно назвать формирование в стране корпуса профессиональных медиаторов. Поскольку Законом о медиации медиация введена как правовой институт по урегулированию правовых споров, то в формировании корпуса профессиональных медиаторов следует задействовать потенциал профессионального юридического сообщества. Для этого юристам необходимо получить дополнительное образование по медиации. В настоящее время в юридическом сообществе наблюдается настороженное отношение к этому правовому институту, преобладает отношение как к конкурирующему виду деятельности. Решение этой проблемы видится в реализации идеи включения помощи по урегулированию правовых споров в рамках медиации в состав юридической помощи. Такой подход позволит частнопрактикующим юристам, адвокатам рассматривать проведение медиации как часть своей основной профессиональной деятельности. Например, в соответствии с частью 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката проведение медиации рассматривается не как часть адвокатской помощи, а как платная услуга, которую вправе оказывать адвокат.Именно не формирование профессии медиатора, а включение медиации в состав юридической помощи позволило достичь успехов в развитии медиации в европейских странах, относящихся к системе континентального права (Франция, Германия, Австрия и др.).

Реализация идеи отнесения помощи в проведении медиации к одному из видов юридической помощи позволит решить следующие проблемы развития практики медиации в России.

2.1. Расширить круг потенциальных субъектов, оказывающих помощь в проведении процедуры медиации, за счет включения лиц, оказывающих юридическую помощь (адвокаты, нотариусы и др.). Это поможет решить проблему нехватки медиаторов в отдаленных регионах. В настоящее время есть города, населенные пункты, в которых суды готовы направлять на медиацию, но нет квалифицированных медиаторов. В таких местностях работают адвокаты, нотариусы, которые могли бы оказывать такую помощь.

Вчасть 2 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», предусматривающую виды оказываемой адвокатом помощи, следует внести следующие изменения:

Подпункт 6) изложить в следующей редакции: «участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов, в том числе при проведении процедуры медиации»;

Дополнить пунктом 11 следующего содержания: «проводит процедуру медиации по урегулированию правового спора».

Медиация органично вписывается в нотариат Латинского типа, предусматривающий активную роль нотариуса в урегулировании разногласий, в том числе возникающих в связи совершением нотариального действия (оформление наследственных прав, решение вопроса о разделе совместно нажитого имущества супругов и т.д.)

AR-SA"> . Поэтому наряду с полномочиями по совершению нотариальных действий, проведению медиации, нотариусы могут проводить примирительные процедуры и в рамках самого нотариального процесса.Проведение примирительной процедуры будет являться исключением из общего порядка совершения нотариального действия - «экстраординарного» этапа нотариального производства. Такую модель следует реализовать в законодательстве о нотариате.

Если стороны согласны на проведение примирительной процедуры, то основное нотариальное производство откладывается на срок не более месяца. По истечении этого срока, если стороны не пришли к соглашению, нотариус с учетом мнения заинтересованных лиц, может приостановить нотариальное производство либо отказать в совершении нотариального действия.

Результатам примирительной процедуры может стать:

1"> 1) урегулирование разногласий, препятствующих совершению нотариального действия (в этом случае нотариус будет возобновлять нотариальное производство и совершать нотариальное действие);

достижение иных договоренностей (в этом случае стороны вправе оформить их в виде соглашения об урегулировании спора и удостоверить такое соглашение нотариально).

Таким образом, вместо того чтобы отказывать в совершении нотариального действия и направлять стороны в суд (при наличии разногласий сторон нотариус не вправе совершать нотариальное действие), нотариус сможет предложить проведение примирительной процедуры в рамках нотариальной деятельности.

Нотариусы, желающие практиковать медиацию в своей деятельности, должны пройти специальное обучение, которое может осуществляться в рамках специализированных программ переподготовки и повышения квалификации нотариусов, отвечающих требованиям, установленным Федеральной нотариальной палатой.

В этой связи возможно внесение изменений в Основы законодательства о нотариате либо в проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» путем включениядвух специальных глав и статей.

Статья. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами

Оказание правовой помощи по проведению процедуры медиации;

Проведение примирительных процедур по урегулированию разногласий у лиц, участвующих в нотариальном производстве.

Глава «Примирительные процедуры в нотариальной деятельности»

Статья. Общие правила проведения примирительной процедуры

При возникновении разногласий, препятствующих совершению нотариального действия, нотариус, иное специально уполномоченное лицо вправе провести примирительную процедуру в целях сближения позиций, согласования интересов заявителей, заинтересованных лиц и выработки соглашения.

Примирительная процедура может проводиться по просьбе заявителей, заинтересованных лиц либо по инициативе нотариуса, иного специально уполномоченного лица с согласия заявителей, иных заинтересованных лиц.

На время проведения примирительной процедуры нотариальное производство откладывается.

Статья. Порядок проведения примирительной процедуры

Примирительная процедура проводится путем переговоров сторон при содействии нотариуса, иного специально уполномоченного лица.

При проведении примирительной процедуры нотариус, иное специально уполномоченное лицо обеспечивает обмен мнениями и предложениями между сторонами спора; содействует выработке вариантов урегулирования спора; совершает иные действия, необходимые для урегулирования спора.

По результатам проведения примирительной процедуры стороны заключают соглашение об урегулировании разногласий, которое может быть удостоверено в порядке, предусмотренном главой -- настоящего закона.

Статья. Требования к лицам, уполномоченным на проведение примирительной процедуры

Нотариус, иное специально уполномоченное лицо вправе проводить примирительные процедуры после прохождения специального обучения по программам, сертифицированным Федеральной нотариальной палатой Российской Федерации.

Статья. Расходы по проведению примирительной процедуры

Расходы нотариуса, иного специально уполномоченного лица по проведению примирительной процедуры относятся к издержкам, связанным с совершением нотариальных действий и оплачиваются заявителями, иными заинтересованными лицами в равных долях, если иной порядок оплаты не предусмотрен соглашением заявителей.

Глава. Удостоверение соглашений об урегулировании спора

Статья. Общие правила удостоверения соглашений об урегулировании спора

Нотариус удостоверяет соглашения об урегулировании спора, заключенные по результатам примирительной процедуры, проведенной в порядке, установленном главойнастоящего Федерального закона.

Нотариус удостоверяет соглашение об урегулировании спора по правилам удостоверения соответствующих видов сделок.

Статья. Исполнение соглашения об урегулировании спора

Соглашение об урегулировании спора, удостоверенное нотариусом, является обязательным для исполнения сторонами.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения соглашения об урегулировании спора, удостоверенного нотариусом, заинтересованная сторона вправе обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи по правилам установленным настоящим Федеральным законом.

В государственной программе Российской Федерации «Юстиция», в проекте Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» предусматривается, что нотариус может использовать примирительные процедуры, переговоры с целью согласования позиций заинтересованных лиц. Эти тенденции согласуются с общемировой практикой нотариата Латинского типа, призванного выполнять роль органа превентивной юстиции.

2.2. Обеспечить качество оказываемой помощи по проведению процедуры медиации. Профессиональные юристы, обучившиеся медиации, смогут более эффективно оказать содействие сторонам правового спора в заключении корректного и исполнимого с точки зрения действующего законодательства медиативного соглашения.

Поскольку Закон о медиации легитимирует медиацию как институт по урегулированию правовых споров, то вызывает сомнение в необходимости существования медиаторов, осуществляющих свою деятельность на непрофессиональной основе. Учитывая особенности предмета правового регулирования Закона о медиации и цели, данный субъект не сможет оказать квалифицированную помощь в проведении медиации, поэтому следует исключить соответствующие нормы из Закона о медиации.

С этой целью статьи 15 и 16 Закона о медиации изложить в новой редакции:

1. Деятельность медиатора может осуществляться на профессиональной основе. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее образование, обладающие полной дееспособностью, не имеющие судимости и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации.

2. Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью.

3. Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.

4. Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.

5. Медиатор не вправе:

1) быть представителем какой-либо стороны;

2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;

3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;

4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.

6. Соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утвержденными организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе.

Статья 16. Права организаций, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации

Организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут создавать объединения в форме ассоциаций (союзов) и в иных предусмотренных законодательством Российской Федерации формах в целях координации своей деятельности, разработки и унификации стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, правил или регламентов проведения процедуры медиации. Указанные организации могут быть членами саморегулируемых организаций медиаторов.

2.3. Активное включение юридического сообщества в практическую медиацию позволить реализовать идею введения обязательной медиации по отдельным категориям правовых споров в качестве обязательного досудебного порядка урегулирования правовых споров. Существующая практика медиации показывает, что чаще всего медиативные соглашения заключается сторонами по семейным, наследственным, корпоративным спорам. Увеличение числа профессиональных медиаторов за счет включения юридического сообщества помогло бы решить кадровый вопрос введения обязательной медиации.

2.4. Обеспечить доступность медиации для малоимущих граждан за счет включения помощи по проведению медиации в число бесплатной юридической помощи "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
border:none;mso-ansi-language:RU;mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:
AR-SA"> (в Финляндии, чей опыт взят за основу при разработке отечественного закона о бесплатной юридической помощи, медиация включена в число видов юридической помощи, которая может предоставлять бесплатно).

С этой целью следует дополнить статью 6 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» пунктом 4), изложив его в следующей редакции:

Статья 6. Виды бесплатной юридической помощи

4) помощи в проведении процедуры медиации.

2.5. Решить проблемы с налогообложением медиаторов и организаций, оказывающих содействие в проведении процедуры медиации. В настоящее время помощь в проведении медиации квалифицируется как платное оказание услуг, подпадающих под действие налога на добавленную стоимость. Налоговый кодекс РФ освобождает нотариусов и адвокатов от уплаты НДС, следует такой налоговый режим избрать и в отношении медиаторов, не имеющих статус нотариуса или адвоката, а также в отношении организаций, оказывающих содействие в проведении процедуры медиации.

В этой связи следует дополнить часть 2 статьи 146 Налогового кодекса РФ подпунктом 16), изложив его в следующей редакции:

16) оказание помощи (услуг) медиаторами и организациями, осуществляющими деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, по проведению медиации.

3. Устранение правовых коллизий между нормами Закона о медиации и материальным законодательством.

В соответствии со статьей 13 Закона о медиации стороны должны принимать усилия, чтобы процедура медиации была проведена в шестидесятидневный срок. В исключительных случаях этот срок может быть продлен до ста восьмидесяти дней.Если дело находится в производстве суда, то процедура медиации должна быть завершена в шестидесятидневный срок. В целях обеспечения права на доступ к суду законодатель предусмотрел возможность приостановления течения срока исковой давности, закрепив соответствующую конструкцию в ст. 202 Гражданского кодекса РФ. Данная статья позволяет приостанавливать срок исковой давности только по спорам, возникающим из гражданских правоотношений.

Поскольку часть 2 статьи 9 Семейного кодекса Российской Федерации содержит правило о субсидиарном применении правил об исковой давности, в частности правил о приостановлении течения срока исковой давности, то положения статьи 202 ГК будут распространяться и на случаи применения исковой давности по семейным спорам.

В рамках процедуры медиации находят урегулирование трудовые споры, к которым положения статья 202 ГК РФ не применяются. На практике могут возникнуть ситуации, что участники трудового спора выбрали для урегулирования процедуру медиации (вместо обращения в КТС или суд), процедура не завершилась заключением медиативного соглашения, они вынуждены обратиться в суд. Но к этому моменту сроки обращения в орган по разрешению трудовых споров могут уже истечь, в связи с чем суд откажет в удовлетворении иска по причине пропуска срока на обращение в суд. Данное обстоятельство в настоящее время является серьезным препятствием для развития досудебной медиации по трудовым спорам. Для решения этой проблемы необходимо внести изменения в Трудовой кодекс Российской Федерации.

Статья 382. Органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (дополнить частью второй)

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

Стороны индивидуального трудового спора вправе его урегулировать путем применения процедуры медиации.

Статья 386. Срок обращения в комиссию по трудовым спорам (дополнить частью третьей)

Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока комиссия по трудовым спорам может его восстановить и разрешить спор по существу.

С момента начала проведения процедуры медиации по урегулированию индивидуального трудового спора течение срока обращения работника в комиссию по трудовым спорам приостанавливается до прекращения процедуры медиации.

Статья 392. Сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора (дополнить частью четвертой)

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба.

При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями и настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом.

С момента начала проведения процедуры медиации по урегулированию индивидуального трудового спора течение срока обращения в суд за судебной защитой приостанавливается до прекращения процедуры медиации.

4. Устранение правовых коллизий между нормами Закона о медиации и процессуальным законодательством.

4.1. Серьезным препятствием на пути развития практической медиации является проблема несогласованности сроков проведения медиации и сроков рассмотрения гражданских дел в судах общей юрисдикции. Действующий Гражданский процессуальный кодекс РФ создает коллизию между нормой, устанавливающей общий двухмесячный срок рассмотрения гражданских дел (ч. 1 ст. 154 ГПК РФ)и нормой, предусматривающей шестидесятидневный срок отложения судебного разбирательства, если участники гражданского процесса приняли решение о проведении процедуры медиации (мировые судьи должны рассматривать гражданские дела в месячный срок). По общему правилу, время, на которое откладывается судебное разбирательство, включается в общие сроки рассмотрения и разрешения гражданских дел. Законом создана парадоксальная ситуация: если судья суда общей юрисдикции отложит разбирательство дела для проведения медиации, то он автоматически нарушит сроки рассмотрения дел, что, учитывая современную судебную политику по соблюдению процессуальных сроков, является крайне негативным фактором в оценке качества работы судьи.

Этой проблемы удалось избежать в арбитражном процессе, поскольку согласно ч. 3 ст. 152 АПК РФ срок, на который судебное разбирательство было отложено по основаниям, предусмотренным АПК, не включается в общий срок рассмотрения дела, но учитывается при определении разумного срока судопроизводства. Представляется логичным унифицировать эти положения и ввести подобную норму в ГПК РФ.

Унификация сроков необходима и по той причине, что зачастую в рамках процедуры медиации рассматривается несколько требований сторон, часть из которых находится в производстве арбитражного суда, другая часть - в производстве суда общей юрисдикции.

При разработке единого Гражданского процессуального кодекса РФ целесообразнее предусмотреть проведение медиации как основание не для отложения, а для приостановления производства по делу, поскольку оно более соответствует назначению этой формы временной остановки судебного разбирательства.

4.2. В законе непоследовательно решен вопрос о значении соглашения сторон о применении процедуры медиации до обращения в суд. В соответствии с ч. 1 ст. 4 Закона о медиации в случае,если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права. Но в соответствии с частью 3 ст. 7 Закона о медиации наличие соглашения о применении процедуры медиации, равно как и наличие соглашения о проведении процедуры медиации и связанное с ним непосредственное проведение этой процедуры, не является препятствием для обращения в суд или третейский суд, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Исходя из общих принципов медиации, нашедших свое отражение в Типовом законе ЮНСИТРАЛ «О международной коммерческой согласительной процедуре», международной практики, если стороны договорились в случае возникновения спора урегулировать его путем обращения к медиатору, то суды не возбуждают производство по делу, пока они не использовали этот порядок, или не обосновали какие причины вызвали обращение в суд, почему оспариваемое право нуждается в судебной защите. Действующее гражданское процессуальное законодательство предусматривает инструмент для реализации таких договоренностей. Так, в соответствии с пунктом 1 части 1 ст. 135 ГПК основанием для возвращения искового заявления является несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного законом или договором или не предоставлено сведений о соблюдении этого порядка.

При наличии медиативной оговорки, соглашения о применении медиации следовало бы дать сторонам возможность исполнить свои договоренности по аналогии с соблюдением досудебного порядка, предусмотренного законом или договором.

4.3. В процессуальном законодательстве отсутствует специальный институт, позволяющий эффективно завершить судопроизводство при заключении медиативного соглашения. Существующие процессуальные институты (отказ истца от иска, признание иска ответчиком и мировое соглашение) не позволяют в полной мере реализовать медиативное соглашение, что препятствует развитию альтернативной процедуры разрешения споров. Так, медиативное соглашение нередко выходит за рамки находящегося в производстве суда спора. Соответственно представляется необходимым закрепление в процессуальном законодательстве нового распорядительного действия сторон - медиативного соглашения, утверждаемого судом, с наступлением процессуального последствия в виде прекращения производства по делу. Именно по такому пути пошел законодатель в европейских странах, предусмотрев в гражданских процессуальных кодексах наряду с мировым соглашением самостоятельное основание для прекращения производства по делу- заключение медиативного соглашения.

Поэтому следует в ГПК РФ, АПК РФ предусмотреть специальное основание для прекращения производства по делу - заключение сторонами медиативного соглашения.

4.4. Механизмом, способным сделать процедуру альтернативного разрешения споров более эффективной и широко распространенной, может стать законодательное закрепление права судьи по определенным категориям дел признать обязательным проведение процедуры медиации. Такое регулирование не может рассматриваться как снижающее гарантии права на судебную защиту, поскольку препятствий, ограничивающих доступ к правосудию, не создается, напротив, право на судебную защиту гарантируется в любом случае: если стороны не смогут прийти к соглашению - суд разрешит спор по существу, если же медиативное соглашение будет достигнуто - право на судебную защиту будет реализовано путем совершения соответствующих распорядительных действий.

Принимая во внимание, чтов некоторых субъектах Российской Федерации может отсутствовать необходимое количество медиаторов, в законе следует специально оговорить, что необходимым условием для принятия судьей соответствующего решения об обязательном проведении процедуры медиации должно стать нахождение в районе деятельности суда медиаторов, осуществляющих свою деятельность на профессиональной основе.

В качестве дополнительной гарантии права на судебную защиту предлагается закрепить разрешение судьей вопроса об обязательном проведении процедуры медиации в судебном заседании. В таком случае при наличии у сторон возражений против процедуры медиации у суда возникает корреспондирующая обязанность рассмотреть указанные возражения и ответить на них вынесением мотивированного судебного определения. Также гарантией права на судебную защиту должно стать право на обжалование определения об обязательном проведении процедуры медиации.

4.5. Поскольку урегулирование правового спора охватывает не только гражданский, арбитражныйпроцесс, но и исполнительное производство, следует законодательство об исполнительном производстве привести в соответствии с Законом о медиации.

Следует включить в постановление о возбуждении исполнительного производства разъяснение сторонам права на урегулирование разногласий путем применения процедуры медиации.

Участие представителя по исполнительному производству в медиации требует специального указания в доверенности.

При проведении процедуры медиации исполнительное производство должно приостанавливаться. Срок, на который исполнительное производство приостанавливается в связи с проведением процедуры медиации, не должен включаться в общий срок совершения исполнительных действий.

4.6. Следует предусмотреть в действующем законодательстве стимулы для участников гражданского процесса, исполнительного производства для урегулирования споров, разногласий путем применения процедуры медиации. Для этого следует использовать практику арбитражного процесса, положения которого предусматривают возврат сторонам государственной пошлины в случае, если они в судебном заседании заключили мировое соглашение. Целесообразно распространить эту практику и на случаи заключения мирового и медиативного соглашения в гражданском процессе, на случаи заключения медиативного соглашения в арбитражном процессе и на случаи частичного возврата исполнительского сбора в исполнительном производстве.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН (проект)

О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об исполнительном производстве, Налоговый кодекс Российской Федерациив связи с развитием примирительных процедур

Внести в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации следующие изменения и дополнения:

1) статью 39 изложить в следующей редакции

Статья 39. Изменение иска, отказ от иска, признание иска, мировое или медиативное соглашение

1. Истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований либо отказаться от иска, ответчик вправе признать иск, стороны могут окончить дело мировым соглашением. По результатам проведения процедуры медиации стороны могут заключить медиативное соглашение.

2. Суд не принимает отказ истца от иска, признание иска ответчиком и не утверждает мировое или медиативное соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц. Не является основанием к отказу в утверждении медиативного соглашения урегулирование в нем вопросов о правах и обязанностях сторон, не являющихся предметом спора.

3. При изменении основания или предмета иска, увеличении размера исковых требований течение срока рассмотрения дела, предусмотренного настоящим Кодексом, начинается со дня совершения соответствующего процессуального действия.

2) в части 1 статьи 43 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

3) в части 2 статьи 45 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

4) в части 2 статьи 46 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

5) в статье 54 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

6) статью 99 дополнить частью 2 следующего содержания:

7) в абзацах 1 и 2 части 2 статьи 101 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

8) в пункте 2 части 1 статьи 134 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

9) в пункте 1 части 1 статьи 135 после слов «досудебный порядок урегулирования спора» добавить, «в том числе проведение процедуры медиации».

10) часть 1 статьи 150 дополнить пунктом 14 следующего содержания: «в случаях, предусмотренных статьей 1501 настоящего Кодекса, разрешает вопрос об обязательном проведении процедуры медиации».

12) дополнить статьей 1501 следующего содержания:

«Статья 1501. Обязательное проведение процедуры медиации

Определение об обязательном проведении процедуры урегулирования спора с участием посредника может быть вынесено по делам, возникающим из гражданских, трудовых (за исключением коллективных трудовых споров) и семейных правоотношений. Суд не может признать обязательным проведение процедуры медиации, если указанные споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы лиц, не привлеченных к участию в деле, охраняемую законом тайну или публичные интересы.

13) Статью 154 ГПК РФ дополнить частью 4 следующего содержания:

«Срок, на который отложено разбирательство дела в связи с проведением процедуры медиации, не входит в сроки рассмотрения и разрешения дел».

14) Статью 173 изложить в следующей редакции:

Статья 173. Отказ истца от иска, признание иска ответчиком и мировое или медиативное соглашение сторон

1. Заявление истца об отказе от иска, признание иска ответчиком и условия мирового и медиативного соглашения сторон заносятся в протокол судебного заседания и подписываются истцом, ответчиком или обеими сторонами. В случае, если отказ от иска, признание иска, мировое или медиативное соглашение сторон выражены в адресованных суду заявлениях в письменной форме, эти заявления приобщаются к делу, на что указывается в протоколе судебного заседания.

2. Суд разъясняет истцу, ответчику или сторонам последствия отказа от иска, признания иска или заключения мирового или медиативного соглашения сторон.

3. При отказе истца от иска и принятии его судом или утверждении мирового или медиативного соглашения сторон суд выносит определение, которым одновременно прекращается производство по делу. В определении суда должны быть указаны условия утверждаемого судом мирового или медиативного соглашения сторон. При признании ответчиком иска и принятии его судом принимается решение об удовлетворении заявленных истцом требований.

4. В случае непринятия судом отказа истца от иска, признания иска ответчиком или неутверждения мирового или медиативного соглашения сторон суд выносит об этом определение и продолжает рассмотрение дела по существу.

15) статью 216 дополнить абзацем 7 следующего содержания:

«заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации или вынесения судом определения об обязательном проведении процедуры урегулирования спора с участием посредника (процедуры медиации)».

16) статью 217 дополнить абзацем 6 следующего содержания:

«абзацем 7 статьи 216 настоящего Кодекса, - до прекращения процедуры медиации».

17) в абзаце 3 статьи 220 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

18) статью 220 дополнить абзацем 8 следующего содержания:

«стороны заключили медиативное соглашение и оно утверждено судом».

19) в статье 222 после слов «досудебный порядок урегулирования спора» добавить, «в том числе проведение процедуры медиации».

20) статью 326.1 изложить в следующей редакции:

Статья 326.1. Отказ истца от иска, признание иска ответчиком, мировое или медиативное соглашение сторон в суде апелляционной инстанции

1. Отказ истца от иска, признание иска ответчиком, мировое или медиативное соглашение сторон, совершенные после принятия апелляционных жалобы, представления, должны быть выражены в поданных суду апелляционной инстанции заявлениях в письменной форме. В случае, если отказ истца от иска, признание иска ответчиком, условия мирового или медиативного соглашения сторон были заявлены в судебном заседании, такие отказ, признание, условия заносятся в протокол судебного заседания и подписываются соответственно истцом, ответчиком, сторонами мирового или медиативного соглашения.

2. Порядок и последствия рассмотрения заявления об отказе истца от иска или заявления сторон о заключении мирового или медиативного соглашения определяются по правилам, установленным частями второй и третьей статьи 173 настоящего Кодекса. При принятии отказа истца от иска или при утверждении мирового или медиативного соглашения сторон суд апелляционной инстанции отменяет принятое решение суда и прекращает производство по делу. В случае признания ответчиком иска и принятия его судом апелляционной инстанции принимается решение об удовлетворении заявленных истцом требований.

Внести в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации следующие изменения и дополнения:

1) статью 49 изложить в следующей редакции

Статья 49. Изменение основания или предмета иска, изменение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска, мировое или медиативное соглашение

1. Истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

2. Истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

3. Ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично.

4. Стороны могут закончить дело мировым или медиативнымсоглашением в порядке, предусмотренном главой 15 настоящего Кодекса.

5. Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое или медиативное соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

2) в части 2 статьи 51 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

3) в статье 62 после слова «мирового» добавить «или медиативного».

4) дополнить статью111 частью четвертой следующего содержания:

«В случае, если спор возник вследствие нарушения лицом, участвующим в деле, установленного федеральным законом досудебного порядка проведения процедуры медиации или процедуры урегулирования спора с участием посредника, признанной обязательной судом, в том числе отказ от проведения процедуры медиации, уклонение от участия, затягивание процедуры медиации, приведшее к срыву медиации, суд относит на это лицо все судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела».

5) часть 1 статьи 135 дополнить пунктом 6 следующего содержания: «в случаях, предусмотренных статьей 1361 настоящего Кодекса, разрешает вопрос об обязательном проведении процедуры медиации».

7) дополнить статьей 1361 следующего содержания:

«Статья 1361. Обязательное проведение процедуры медиации

1. На стадии подготовки дела судья может признать обязательным проведение процедуры урегулирования спора с участием посредника (процедуры медиации) при условии нахождения в районе деятельности суда медиаторов, осуществляющих свою деятельность на профессиональной основе.

Определение об обязательном проведении процедуры урегулирования спора с участием посредника может быть вынесено спорам, возникающим в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Суд не может признать обязательным проведение процедуры медиации, если указанные споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы лиц, не привлеченных к участию в деле, охраняемую законом тайну или публичные интересы.

2. Вопрос об обязательном проведении процедуры урегулирования спора (процедуре медиации) может быть поставлен судом на обсуждение спорящих сторон в ходе предварительного судебного заседания.

При признании судьей обязательным проведение процедуры урегулирования спора с участием посредника (процедуры медиации) выносится определение, с указанием мотивов, по которым возражения сторон о проведении процедуры медиации отклонены.

3. Определение об обязательном проведении процедуры урегулирования спора с участием посредника (процедуры медиации) может быть обжаловано.

8) статью 139 изложить в новой редакции:

Статья 139. Заключение мирового или медиативного соглашения

1. Мировое или медиативное соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

2. Мировое или медиативное соглашение может быть заключено по любому делу, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иным федеральным законом.

3. Мировое или медиативное соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

4. Мировое или медиативное соглашение утверждается арбитражным судом.

9) Статью 140 изложить в новой редакции:

Статья 140. Форма и содержание мирового, медиативного соглашения

1. Мировое или медиативное соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя.

2. Мировое или медиативное соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой.

В мировом или медиативное соглашении могут содержаться условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

3. Если в мировом или медиативное соглашении отсутствует условие о распределении судебных расходов, арбитражный суд разрешает этот вопрос при утверждении мирового соглашения в общем порядке, установленном настоящим Кодексом.

4. Мировое или медиативное соглашение составляется и подписывается в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество лиц, заключивших мировое или медиативное соглашение; один из этих экземпляров приобщается арбитражным судом, утвердившим мировое или медиативное соглашение, к материалам дела.

10) Статью 141 изложить в новой редакции:

Статья 141. Утверждение арбитражным судом мирового, медиативного соглашения

1. Мировое или медиативное соглашение утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело. В случае, если мировое или медиативное соглашение заключено в процессе исполнения судебного акта, оно представляется на утверждение арбитражного суда первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в арбитражный суд, принявший указанный судебный акт.

2. Вопрос об утверждении мирового или медиативного соглашения рассматривается арбитражным судом в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания.

3. В случае неявки в судебное заседание лиц, заключивших мировое или медиативное соглашение и извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, вопрос об утверждении мирового или медиативного соглашения не рассматривается арбитражным судом, если от этих лиц не поступило заявление о рассмотрении данного вопроса в их отсутствие.

4. Вопрос об утверждении мирового или медиативного соглашения, заключаемого в процессе исполнения судебного акта, рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий месяца со дня поступления в суд заявления о его утверждении.

5. По результатам рассмотрения вопроса об утверждении мирового или медиативного соглашения арбитражный суд выносит определение.

6. Арбитражный суд не утверждает мировое или медиативное соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

7. В определении арбитражного суда указывается на:

1) утверждение мирового или медиативного соглашения или отказ в утверждении мирового или медиативного соглашения;

2) условия мирового или медиативного соглашения;

3) возвращение истцу из федерального бюджета половины уплаченной им государственной пошлины, за исключением случаев, если мировое или медиативное соглашение заключено в процессе исполнения судебного акта арбитражного суда;

4) распределение судебных расходов.

В определении об утверждении мирового или медиативного соглашения, заключенного в процессе исполнения судебного акта арбитражного суда, должно быть также указано, что этот судебный акт не подлежит исполнению.

8. Определение об утверждении мирового или медиативного соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вынесения определения.

9. Об отказе в утверждении мирового или медиативного соглашения арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

11) статью 144 дополнить пунктом 6 следующего содержания:

« 6) заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации или вынесения судом определения об обязательном проведении процедуры урегулирования спора с участием посредника (процедуры медиации)».

12) статью 145 дополнить пунктом 5 следующего содержания:

«5) в случае, предусмотренном пунктом 6 статьи 144 настоящего Кодекса, - до прекращения процедуры медиации».

Статья 3. Внести в Федеральный закон «Об исполнительном производстве» следующие изменения и дополнения:

1) часть первую статью 40 дополнить пунктом 8 следующего содержания:

«8) заключения сторонами исполнительного производства соглашения о проведении процедуры медиации»

2) статье 57 после слова «мирового» добавить «или медиативного»

3) пункт 1 части 1 статьи 64 изложить в новой редакции:

«1) вызывать стороны исполнительного производства (их представителей), иных лиц в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, в том числе для разъяснения права на урегулирование разногласий путем применения процедуры медиации»;

4) статью 112 дополнить частью 10.1 следующего содержания:

«10.1. Исполнительский сбор подлежит возврату в размере 50 процентов в случае прекращения исполнительного производства в связи с утверждением мирового или медиативного соглашения».

Статья 4. Внести изменения в Налоговый кодекс Российской Федерации

1) абзац второй пункта 3 части первой статьи 333.40 Налогового кодекса изложить в следующей редакции:

«При заключении мирового или медиативного соглашения до принятия решения Верховным Судом Российской Федерации, арбитражными судами, судами общей юрисдикции возврату истцу подлежит 50 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины. Данное положение не применяется в случае, если мировое соглашение заключено в процессе исполнения судебного акта».

5. Включение медиативных навыков в профессиональные компетентности государственных и муниципальных служащих.

5.1. На начальном этапе формирования практики медиации очень важным является вопрос: кто станет основным субъектом доведения информации о медиации для участников правового спора? Безусловно, таким субъектом должен стать тот, кто пользуется авторитетом, доверием у участников гражданского оборота, к чьему совету, мнению они могут прислушаться. Исходя из этого основания во многих зарубежных странах (Германия, Англия, Финляндия, Австрия, Нидерланды и др.) такую роль на себя взяли судьи.

Применительно к российским реалиям юридической жизни активное включение именно судейского сообщества в информационную работу по популяризации медиации среди участников правовых споров, сможет стать мощным толчком к развитию практики медиации. Опросы участников процедуры медиации свидетельствуют, что именно разъяснение судьей права на урегулирование спора в рамках медиацию повлияло на их решение выбрать эту процедуру. В настоящее время большая доля дел, составляющих практику медиации, представляет споры, находящиеся в производстве судов общей юрисдикции, арбитражных судов. Практика досудебного урегулирования споров незначительна.

Анализ показывает, что наиболее эффективны следующие формы доведения информации о медиации до участников гражданского судопроизводства: а) разъяснение судей о праве на урегулирование спора с участием посредника, б) консультирование граждан медиаторами, в) оформление информационных стендов, трансляция видеороликов в здании судов, распространение буклетов, содержащих общие сведения о медиации.

Разъяснение судьей права на урегулирование спора с участием посредника (медиатора) является наиболее эффективным способом информирования граждан, поскольку судья имеет непосредственный контакт со всеми участниками судопроизводства, пользуется авторитетом и доверием. Эффективность данного разъяснения зависит от следующих факторов.

Во-первых, подобный подход требует наличия у судей понимания сути процедуры медиации, ее возможностей и ограничений.

Во-вторых, необходима специальная методика разъяснения права, чтобы у сторон не возникало сомнений в беспристрастности судьи либо наличии у него какой-либо заинтересованности в исходе дела.

В-третьих, судья должен понимать в каких случаях возможно проведение медиации, в каких случаях - медиация невозможна или нецелесообразна, то есть должен иметь навыки определения медиабельности правового спора.

В-четвертых, необходимо найти оптимальную форму передачи дела на медиацию, учитывающей требования гражданского процессуального законодательства.

Формирование практических навыков судьи по разъяснению права на медиацию осуществляется в рамках обучения судей по специально разработанной Центром медиации УрГЮУ программе «Техники медиации в судебной деятельности». В рамках этой программы судьи изучают правовыеособенности медиации как альтернативного способа урегулирования правовых споров, методику разъяснения судьями участникам гражданского процесса права на урегулирование спора с участием медиатора, процессуальные механизмы передачи спора на медиацию при подготовке гражданского дела к судебному заседанию, при рассмотрении дела по существу; прорабатывают в тренинговом формате технологию разъяснения права на медиацию, определение медиабельности правового спора.

Результатом обучения судей по данной программе стало то, что именно рекомендация судьи стала основным фактором, который повлиял на решение сторон об обращении к медиатору . Как показали социологические опросы, стороны приняли решение пойти на информационную встречу с медиатором только потому, что об этом рассказал судья. Если бы они услышали информацию от других лиц (СМИ, представитель), то они, скорее всего, не приняли бы положительного решения.

Авторская программа «Техники медиации в судебной деятельности» разработана и реализуется специалистами Центра медиации УрГЮУ. Проблема в том, что судьи, желающие пройти обучение, не имеют возможности в виду ограничения финансирования повышения квалификации только в Российском университете правосудия. По мнению судейского сообщества решить этот организационный вопрос возможно путем включения программы «Техники медиации в судебной деятельности»в число курсов повышения квалификации для судей с финансированием из средств Судебного Департамента при Верховном Суде Российской Федерации .

Кроме того, данная программа позволяет судьям приобрести практические навыки содействия сторонам процесса в окончании судебного процесса путем примирения.Действующее гражданское процессуальное, арбитражное процессуальное законодательство возлагает на судей задачу содействия примирению сторон, в то же время никаких специальных средств законодатель для судей не предлагает. Как показали результаты у судей, прошедших обучение по этой программе, (Свердловская, Липецкая область, Республика Татарстан, Ивановская область, Пермский край), уменьшаются трудозатраты за счет увеличения роста числа дел, оканчиваемых без вынесения судебного решения . Есть примеры, когда судьи, специализирующиеся на рассмотрении споров о детях, за три года не вынесли ни одного решения, окончив дела примирением сторон (практика Липецкой, Свердловской областей) .

Освоение техник медиации судьями позволяет им активно заниматься информационно-разъяснительной работой в регионах, так и в рамках конкретных гражданских дел, в том числе содействовать примирению сторонв самом гражданском, арбитражном процессе. Пройдя специальную подготовку, судьи квалифицированно разъясняют участникам процесса их право на медиацию, проводят круглые столы, семинары по привлечению юридического сообщества к популяризации медиации, что вызывает заинтересованность у участников правовых споров к этой процедуре.

Таким образом, для интеграции медиации в российскую правовую культуру на первых этапах необходимо активное включение судейского сообщества с целью формирования у участников гражданских дел положительного опыта урегулирования спора вне рамок суда. Такой подход сможет решить поставленную задачу в будущем снижения судебной нагрузки.

5.2. Разработанная для судей программа «Техники медиации в судебной деятельности», прошедшая неоднократную апробацию на практике и показавшая свою эффективность может стать основой для разработки программ повышения квалификации для государственныхи муниципальных служащих. В частности, такие потребности есть у судебных приставов-исполнителей, Уполномоченных по защите прав предпринимателей в субъектах РФ. В реализации таких программ возникают проблемы финансирования.

6. Применение медиации в уголовном процессе, в том числе по уголовным делам с участием несовершеннолетних.

При Совете судей Российской Федерации создана рабочей группа по разработке предложений по изменению и дополнению действующего законодательства в целях развития медиации по уголовным делам, а также в целях развития восстановительного правосудия в отношении несовершеннолетних, в том числе не достигших возраста уголовной ответственности. Председатель рабочей группы- председатель Липецкого областного суда Иван Иванович Марков. Специалистами этой группы разработаны следующие предложения, заслуживающие одобрения.

Предложения по изменению Уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации:

1. Дополнить статью 5 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации:

Пунктом 14.2) «Медиатор - независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами, либо по инициативе следователя, дознавателя, прокурора, суда, либо органа, исполняющего наказание, в качестве посредника в примирении сторон, урегулировании спора»;

Пунктом 14.3) «Медиативное соглашение - соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации, заключенное в письменной форме»;

Пунктом 291) «Примирительный договор - соглашение между обвиняемым и потерпевшим о примирении и заглаживании вреда, причиненного преступлением»;

Пунктом 31.1) «Процедура медиации - способ урегулирования конфликта при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения»;

2. Статью 14 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Презумпция невиновности» дополнить частью 5: «Согласие подозреваемого или обвиняемого участвовать в процедуре медиации, а также совершение им действий, направленных на заглаживание причиненного вреда, не свидетельствуют о признании им своей вины и не является доказательством его виновности в совершении преступления».

3. В статье 25 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон» слова «если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред» дополнить словами: «а также при заключении медиативного соглашения в порядке, предусмотренном частью 10 статьи 420.1 настоящего Кодекса».

4. Дополнить часть 3 статьи 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации пунктом 4.1 следующего содержания:

1) «Медиатор - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с подготовкой и проведением процедуры медиации, за исключением сведений о совершенных или готовящихся преступлениях».

5. Дополнить главу 8 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Иные участники уголовного судопроизводства» статьей 60.1 следующего содержания:

«Медиатор - независимое физическое лицо, действующее в целях урегулирования уголовно-правового спора.

Правовой статус медиатора определяется Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 193 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

Медиатор участвует в уголовном деле на досудебных стадиях уголовного процесса, на судебных стадиях до удаления суда в совещательную комнату, а также на стадиях исполнения судебного решения.

Медиатор вправе знакомиться с материалами уголовного дела, за исключением материалов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, в течение всей процедуры медиации может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них в отдельности, предоставлять им помощь при составлении медиативного соглашения.

Медиатор вправе отказаться от проведения процедуры медиации в случаях, если:

1. стороны (одна из сторон) препятствуют проведению медиации;

2. в ходе проведения медиации медиатор, основываясь на своих профессиональных знаниях и опыте, придёт к выводу о невозможности разрешения уголовно-правового спора путем проведения процедуры медиации;

3. в ходе проведения процедуры медиации возникли (стали известны) обстоятельства, исключающие участие медиатора либо могущие повлиять на его независимость и беспристрастность.

Медиатор не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными при проведении процедуры медиации, если он был предупрежден в порядке, предусмотренном статьей 161 УПК РФ».

6. Дополнить главу 9 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве» статьей 72.1 следующего содержания:

72.1 «Обстоятельства, исключающие участие медиатора в проведении процедуры медиации».

Лицо, осуществляющее деятельность медиатора, не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2.если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате;

3. является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего (принимающего) участие в производстве по данному уголовному делу, подозреваемого (обвиняемого), потерпевшего либо их представителей».

7. Часть первую статьи 208 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации дополнить пунктом 5 следующего содержания:

«5) подозреваемый (обвиняемый) и потерпевший дали согласие на проведение примирительной процедуры».

8. Статью 208 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Основания, порядок и сроки приостановления предварительного следствия» дополнить частью 11: «Предварительное следствие может быть приостановлено по основанию, предусмотренному частью 7 статьи 420.1 настоящего Кодекса».

9. Дополнить часть 1 статьи 211 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации пунктом 4 следующего содержания:

«4) невозможность разрешения уголовно-правового спора путем проведения процедуры медиации либо исполнение примирительного соглашения».

10. Дополнить часть 1 статьи 238 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации пунктом 5 следующего содержания:

«5) обвиняемый и потерпевший дали согласие на проведении примирительной процедуры».

11. Статью 238 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Приостановление производства по уголовному делу» дополнить частью 1.1.: «Производство по уголовному делу может быть приостановлено по основанию, предусмотренному частью 7 статьи 420.1 настоящего Кодекса».

12. Статью 253 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Отложение и приостановление судебного разбирательства» дополнить частью 3.1: «Производство по уголовному делу может быть приостановлено по основанию, предусмотренному частью 7 статьи 420.1 настоящего Кодекса».

13. Главу 50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних» дополнить

статьей 420.1. Медиация

При производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, суд, следователь, дознаватель вправе по ходатайству стороны или по собственной инициативе привлечь медиатора для проведения процедуры медиации.

Медиатору сообщаются сведения об обвиняемом, подозреваемом и потерпевшем, а также предъявляются для ознакомления материалы уголовного дела в необходимом для участия в примирении сторон объеме.

Если обвиняемый или подозреваемый содержится под стражей, помещен в медицинский стационар для производства судебно-медицинской экспертизы, суд, следователь, дознаватель обеспечивает медиатору возможность свидания с обвиняемым или подозреваемым.

Медиатор, сохраняя независимость, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты. Он содействует обвиняемому, подозреваемому и потерпевшему в примирении и выработке его условий. При этом медиатор не может советовать сторонам принять то или иное решение по существу конфликта.

Медиатор обеспечивает конфиденциальность переговоров сторон и не вправе разглашать сведения об обвиняемом, подозреваемом, потерпевшем, а также информации, относящейся к указанной процедуре, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Медиатор сообщает следователю, дознавателю, суду о результатах своей деятельности в установленные сроки.

Следователь, дознаватель, суд при наличии ходатайства обвиняемого, подозреваемого и потерпевшего о приостановлении производства по делу для проведения медиации или выполнения условий медиативного соглашения вправе вынести соответствующее постановление о приостановлении судебного разбирательства или предварительного расследования. При этом в постановлении указывается срок приостановления производства по уголовному делу, который не может превышать 30 суток.

Не допускается приостановление производства по уголовному делу для проведения медиации, если обвиняемый или подозреваемый содержится под стражей.

Следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора, а также суд вправе прекратить уголовное дело в отношении несовершеннолетнего лица, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести, при заключении медиативного соглашения в связи с примирением сторон на основании статьи 25 настоящего Кодекса.

Результаты проведенной процедуры медиации учитываются следователем, дознавателем, судом при решении вопроса о применении к несовершеннолетнему подозреваемому или обвиняемому меры пресечения и других мер процессуального принуждения, а также при уголовном преследовании несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого и разрешении уголовного дела по существу.

Альтернативный вариант дополнения главы 50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации нормой о проведении процедуры медиации:

Дополнить главу 50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации статьей 4241«Проведение процедуры посредничества по уголовным делам в отношении несовершеннолетних».

1. С целью достижения примирения сторон, возмещения вреда, причиненного потерпевшему, и реабилитации обвиняемого, подсудимого по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего по решению суда, следователя или прокурора может быть осуществлена процедура примирения с участием посредника.

Ходатайство о проведении процедуры посредничества вправе заявить потерпевший, обвиняемый, подсудимый и их законные представители. Посредничество в уголовных делах должно проводиться только в том случае, если все стороны добровольно пришли к согласию о проведении процедуры медиации. Стороны имеют право отказаться от данной процедуры на любом этапе проведения посредничества.

Любого рода обсуждения в ходе встречи носят конфиденциальный характер.

Участие во встрече не является фактом признания вины в последующих судебных разбирательствах.

Следователь, дознаватель, прокурор, суд должны проинформировать потерпевшего, обвиняемого, подсудимого и их законных представителей об их правах, о характере процедуры посредничества и возможных правовых последствиях принятых ими решений.

Следователь, дознаватель, прокурор, суд вправе принять решение о проведении процедуры посредничества, если удостоверится, что:

а) потерпевший, обвиняемый, подсудимый, их законные представители осознают характер и последствия процедуры посредничества и ее результатов;

б) согласие было заявлено добровольно и после проведения консультации с адвокатом (с представителем потерпевшего, либо защитником обвиняемого, подсудимого);

Потерпевший и обвиняемый (подсудимый) имеют право на юридическую помощь адвоката перед началом, во время и по окончании процедуры посредничества. В процедуре посредничества имеют право участвовать законные представители несовершеннолетнего обвиняемого (подсудимого) и потерпевшего.

На время проведения процедуры посредничества производство по делу приостанавливается. Сроки проведения процедуры посредничества устанавливаются следователем, дознавателем, прокурором, судом по предварительному согласованию с посредником. Сроки проведения процедуры посредничества не могут превышать одного месяца.

9. Условия примирения определяются потерпевшим и обвиняемым и закрепляются в примирительном договоре.

Посредник доводит до следователя, дознавателя, прокурора, суда информацию о результатах встречи сторон в докладе, к которому прилагается изложенный в письменной форме примирительный договор. В докладе не раскрывается содержание процесса посредничества и не дается оценка поведения сторон в ходе встречи.

10.В случае, если соглашение между сторонами в ходе встречи подписано не было или если условия не выполняются, производство по делу возобновляется и дальнейшее производство осуществляется в порядке, установленном настоящим Кодексом».

14. Статью 421 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Обстоятельства, подлежащие установлению» дополнить пунктом 4) наличие возможности для проведения медиативных процедур.

15. Статью 426 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Участие законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в ходе досудебного производства по уголовному делу» дополнить пунктом 5.1) заявлять ходатайства о проведении процедуры медиации.

16. Статью 427 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Прекращение уголовного преследования с применением принудительной меры воспитательного воздействия» дополнить пунктом 6.1.: «До вынесения постановления о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия следователь, а также дознаватель обязаны разъяснить несовершеннолетнему право ходатайствовать о применении процедуры медиации».

17. Статью 428 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации «Участие законного представителя несовершеннолетнего подсудимого в судебном заседании» дополнить пунктом 1.1: «Заявлять ходатайства о проведении процедуры медиации».

Предложения по изменению уголовного закона:

1. Дополнить статью 76 Уголовного кодекса Российской Федерации частью 2 в следующей редакции: «По уголовному делу несовершеннолетнего, а равно лиц, указанных в статье 96 УК РФ, процедура примирения осуществляется с участием специалиста-медиатора».

2. Дополнить ч.2 ст. 90 Уголовного кодекса Российской Федерации пунктом «д»: «исполнение медиативного соглашения, участие в восстановительных программах».

3. Дополнить ст. 91 Уголовного кодекса Российской Федерации частью 5: «Исполнение медиативного соглашения предусматривает выполнение несовершеннолетним условий медиативного соглашения в предусмотренные соглашением сроки».

Дополнить Федеральный закон от 24.06.1999 года №120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» положениями овозможности проведения процедуры медиации в рамках индивидуально-профилактической работы с несовершеннолетними, совершившими преступления и административные правонарушения, а также совершившими общественно опасные деяния и (или) административные правонарушения до достижения возраста, с которого наступает уголовная и административная ответственность в Российской Федерации.

Регламентироватьпорядокнаправленияна проведение примирительных процедур несовершеннолетнего, совершившего общественно опасное деяние, но не достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность в Российской Федерации.

Доктор юридических наук,

профессор кафедры гражданского процесса

Уральского государственного

юридического университета,

Директор Центра медиации

Уральского государственного

юридического университетаС.К. Загайнова

Footnote"> "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> «Справка Верховного Суда РФ о практике применения Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», утверждена Президиумом Верховного Суда РФ 06 июня 2012 года // БВС РФ, 2012, № 9.

Footnote"> "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> "Справка о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" за период с 2013 по 2014 год", утверждена Президиумом Верховного Суда РФ 01 апреля 2015 года // Солидарность, N 15, 15 - 22.04.2015

Footnote"> "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> Подробнее об этом см: Головина С.Ю. Проблемы применения медиации при разрешении трудовых споров // Российский юридический журнал. 2013. N 6. С. 119 - 126.

Footnote"> "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> Подробнее об этом см.: Ярков В.В. Современный нотариат России: выбор вектора развития // Судья. 2014. N 7. С. 8 - 18; Медиация в практике нотариуса / отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков. - М., Инфотропик Медиа, 2012; Загайнова С.К. Основания и направления внедрения в практику российского нотариата примирительных процедур (медиации) // Судья. 2014. N 7. С. 26 - 30.

Footnote"> "Arial Unicode MS";mso-bidi-font-family:"Arial Unicode MS";color:black;
mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> Подробнее об этом: Шереметова Г.С. Медиация как вид бесплатной юридической помощи // Арбитражный и гражданский процесс. 2014. N 1. С. 3 - 7.

Footnote"> "Times New Roman";color:black;mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> О значении обучения судей основам медиации и технологии разъяснения права на медиацию см.: Цветкова С.А. (председатель Арбитражного суда Свердловской области) Организация работы по внедрению примирительных процедур в Арбитражном суде Свердловской области / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 96-99;Бенсман И.Л. (председатель Советского районного суда г. Липецка) Освоение приемов медиации федеральными судьями (на примере Советского районного суда г. Липецка) / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 73- 79; Гольтяева Р.В. (председатель Елецкого городского суда Липецкой области) Практический опыт внедрения и применения медиативных процедур при рассмотрении гражданских дел с учетом специфики деятельности районного суда/ Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 79-92; Петрова Н.А. (заместитель председателя Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга) О технологии направления участников гражданского процесса на медиацию / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 111- 116; Толкачева О.А. (судья Синарского районного суда г. Каменск-Уральского свердловской области) Об опыте развития медиации по гражданским делам в г. Каменск-Уральском свердловской области / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 116-120;Хуторная А.А. (мировой судья судебного участка № 9 Октябрьского округа г. Липецка) О практике применения медиации в деятельности мирового судьи/ Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 92-96 и др.

Footnote"> "Times New Roman";color:black;mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> Резолюция III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения» / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015, с. 134.

Footnote"> "Times New Roman";color:black;mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> См., напр.: Соловьева И.Ю. (председатель Большесосновского районного суда Пермского края) Применение медиативных технологий судьей при отправлении правосудия / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 103-108.

Footnote"> "Times New Roman";color:black;mso-fareast-language:RU;mso-bidi-language:AR-SA"> См., напр.: Москалева И.В. (судья Правобережного районного суда г. Липецка) Применение законодательства о медиации при рассмотрении дел по спорам о детях / Сборник материалов III международной научно-практической конференции «Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения», Липецк, 14-15 ноября, 2014. Липецк, 2015. С. 88-92.

Проблемы и перспективы развития медиации в современной России

Для нашей страны формирование понятия медиации получает все большую известность и является относительно новым «явлением» в составе российского права. Необходимость привлечения данной процедуры в российскую почву вызвано в связи с загруженностью судов и тенденцией развития судебной системы в русле международных отношений.

Медиация - это новый этап внесудебного разрешения споров, о котором сегодня в России говориться все чаще и который определенно, способен оказать серьезное влияние на все «правовое поле» нашей страны.

В большинстве случаев, если спорящие стороны будут разрешать свою проблему путем обсуждения, то они могут придти финалу быстрого и наиболее лучшего результата, чем в судебном разбирательстве.

Безусловно, что любые конфликтные раздоры отнимают здоровье, время, материальные ресурсы, поэтому разрешении конфликтов данной процедурой способствует восстановлению равновесия, и не важно, каким способом это равновесие достигнуто, важен сам положительный результат. Но в большинстве случаев это им не удается без правового вмешательства третьего лица - посредника .

В настоящее время идеи медиации приобретают все большую популярность в юридическом обществе, процедуру досудебного регулирования споров применяют свыше 30 передовых стран мира, потому что считают - за медиацией будущее.

За период своего существования данная техника освоила многие конфликтные поля и показала свою эффективность в различных ситуациях, конфликты на работе, семейные конфликты и другие.

Чаще всего о процедуре медиации идет речь в рамках гражданско-правового законодательства, но наметились определенные исследования к развитию данной процедуры в уголовном судопроизводстве, поэтому широкий спектр реализации идей медиации стала бы интеграция данного института в судопроизводство, где широкий спектр гражданских и уголовных дел, возможно, разрешить с помощью примирительных процедур .

В настоящее время, действующее российское законодательство, допуская примирительные процедуры с участием посредника, на любой стадии судопроизводства, не предусматривает возложения функций медиатора на мирового судью. Наличие адекватные примирительных процедур будет способствовать восстановлению прав потерпевшего, уменьшает воздействие системы правосудия на участников судопроизводства и является закономерной предпосылкой, как быстрого разрешения конфликта, так и обеспечения возмещения вреда, причиненного потерпевшему.

Таким образом, целесообразно провести следующую сравнительную характеристику, отличающую процедуру медиации от судебного разбирательства .

Безусловно, мы видим, что внесудебные процедуры не предполагают обжалования достигнутого соглашения, что обеспечивает быстроту его исполнения. Преимуществом медиации является конфиденциальность проводимых примирительных процедур. Законопроектом предусмотрено, что посредник, получивший информацию, кусающую спора, от одно стороны, не в праве без ее согласия раскрыть эту информацию другой стороне.

В связи с этим, разрешение споров с участием посредника является более гибким. Стороны могут договориться о восстановлении в правах одной стороны, принесения извинений и других способов, которые удовлетворят участников спора.

Таким образом, среди проблем, связанных с использованием медиации в судопроизводстве, можно выделить проблемы процессуального, организационного и кадрового обеспечения. Понятно, что решить все эти задачи одномоментно достаточно сложно. Необходим дифференцированный подход к поиску путей и средств интеграции медиации .

Проблема развития института медиации связана и со спецификой медиационных правоотношений: они носят трехсторонний характер и предполагают наличие специальных субъектов, которые выступят в качестве посредника между подозреваемым, обвиняемым, подсудимым и потерпевшим. К сожалению, в современной России не сформирован институт такого профессионального посредничества, т.е. отсутствуют профессиональные медиаторы, а органы предварительного расследования и суды часто оказываются не готовыми к принятию такого конвенционального процесса . Это диктует настоятельную потребность в переподготовке судей и совершенствовании их кадрового обеспечения, формулирования требований, которым должен соответствовать судья-медиатор .

При таком подходе, важное место, как уже отмечалось выше, занимает проблема подготовки и повышения квалификации мировых судей в контексте приобретения ими знаний и навыков медиаторства. Безусловно, что к судье предъявляются повышенные требования как в плане личностных качеств, так и профессиональных. Вместе с тем процедура медиаторства предполагает обладание определенными качествами, позволяющими сторонам распознать на ранних стадиях досудебной подготовки дела непродуктивные составляющие конфликта, из-за которых между сторонами продолжается спор, а также суть существующих между ними разногласий . Судья, так же как и медиатор, создает условия для понимания и осознания сторонами движущих мотивов существующего конфликта. Судья может выступить своего рода "переводчиком", помогая сторонам "расслышать" за наслоением эмоций, обид, неудовлетворенности истинные интересы, потребности, чувства, и направляет общение в более конструктивное, позитивное русло, что одновременно позволяет расширить суженное в результате конфликта поле зрения. В виду этого, интеграция медиации в судебные процедуры представляется одним из приоритетных направлений в сфере реформирования судебной системы. И хотя сегодня об этом в России говорить рано, международный опыт свидетельствует о том, что подобная практика может быть очень успешной и эффективной.

Таким образом, вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что применение альтернативных способов разрешения споров в настоящее время является необходимым как для государства, так и для хозяйствующих субъектов. При этом переход к использованию альтернативного разрешения споров должен произойти гармонично не путем издания тех или иных законов, а именно добровольно, самими хозяйствующими субъектами, как вариант разрешения спорных ситуаций, самостоятельно, без участия государства.

Список литературы

1. Саттарова А.А. в современной России: проблемы и перспективы // Юридический мир. 2011. № 1. С. 47 - 51.
2. Головко Л.В. Институт уголовно-правовой медиации и его перспективы в Российской Федерации // Закон. 2009. № 4. С. 127.
3. Попович А.А.

Практика процедуры медиации выделяет 2 основные юридические модели, которые ее реализуют:

Интегрированная

Частная медиация считается самостоятельным видом профессиональной деятельности по урегулированию конфликтов. Ее реализация подразумевает принятие отдельных нормативных актов, регламентирующих медиацию как внеюрисдикционную процедуру, раскрывающих ее принципы, закрепляющих правовые гарантии посредничества, а также требования, которые предъявляются к медиаторам и саморегулируемым организациям медиаторов.

Интегрированная медиация - форма деятельности судов, нотариата, приставов, ставящих перед собой цель примирить стороны, но в рамках юридического процесса.

Для развития медиации в Российской Федерации необходима реализация комплексного подхода, направленного на развитие указанных моделей посредничества и различных техник ведения процедуры в профессиональной деятельности медиаторов.

Принятый в 2010 году Закон о медиации создал условия для развития частной модели медиации, однако интегрированной модели законодатель уделил гораздо меньше внимания.

Очевидно, что на сегодня одной из самых острых проблем, мешающих реализации целей Закона о медиации (а именно разгрузке судов), является отсутствие как такового корпуса профессиональных посредников (медиаторов). Согласно части 3 статьи 16 Закона, в случае нахождения дела на рассмотрении в суде или третейском суде, сторонами выражено желание урегулировать свой спор путем применения медиации, то она может быть проведена только лишь профессиональными медиаторами. Однако, учитывая нехватку профессиональных, квалифицированных посредников, стороны фактически лишены такой возможности, в связи с чем реализация данного положения Закона о медиации находится на низком уровне. Поэтому существует необходимость в формировании сети учебных центров, которые способны в обозримом будущем подготовить достаточное количество профессиональных медиаторов для реализации положений Закона о медиации (на сегодня лишь в нескольких регионах Российской Федерации существуют центры для подготовки медиаторов: Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург).

Основной базой, фундаментом для создания центров подготовки профессиональных медиаторов могли бы стать высшие юридические учебные заведения. Наличие юридической подготовки - серьезное подспорье в плане понимания предмета и сути спора, она является одним из основных условий эффективной работы медиатора (хотя законодатель не посчитал нужным внести в статью 16 в качестве требования наличие высшего юридического образования). Помимо этого, юридическая подготовка поможет наладить взаимодействие медиатора с судами, нотариусами, то есть работать в рамках процессуального законодательства.

Таким образом, увеличение количества профессиональных медиаторов может произойти при наличии программы специальной подготовки юристов. Очевидно, что обучить курсу медиации гораздо проще, чем дать серьезные знания по юриспруденции. Это доказывает данный пример: в странах с давно практикующейся медиацией медиаторы в наибольшем своем количестве - профессиональные юристы.

На сегодня более чем в 60 субъектах Российской Федерации созданы организации, осуществляющие медиаторскую деятельность (согласно утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации Справке "О практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" за период с 2013 по 2014 год" "Справка о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" за период с 2013 по 2014 год" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 01.04.2015) // "Солидарность", N 15, 15 - 22.04.2015.). С момента принятия Закона и на сегодняшний день отмечен двукратный рост в количестве субъектов, в которых хоть раз использовалась процедура медиации.

Лидерами по применению медиации сегодня являются: Санкт-Петербург, Свердловская область, Пермский край, Вологодская область. В следующих субъектах наблюдается отсутствие информации о применении процедуры медиации: республики Кавказа, Адыгейская республика, Республика Хакассия, Томская и Амурская области, Еврейская АО, Чукотский АО. Анализируя результативность применения процедуры, то здесь выделяются регионы с наиболее активными в практике и хорошо обученными медиаторами или в тех регионах, где сошлись интересы судебной системы и практикующих медиаторов. Очевидно, что на сегодня в региональном развитии медиации главным критерием является инициативность профессиональных медиаторов, которые уже некоторый срок практикуют в данной сфере.

В целом, для формирования корпуса профессиональных медиаторов, реализующего все заложенные в Законе механизмы разрешения конфликтов, потребуется еще не один год. В организационном плане эта задача предполагает решение вопроса о субъектах и порядке подготовки медиаторов.

Помимо развития частной модели медиации необходимо внедрение интегрированной медиации в деятельность юрисдикционных органов. Интегрированная модель примирения рассматривается в качестве одной из дополнительных компетенций субъектов юрисдикционной деятельности, правовое регулирование интегрированной медиации осуществляется не конкретным законом, а в рамках отраслевого законодательства, регламентирующего сферу деятельности того или иного юрисдикционного органа. Поэтому реализация данной модели возможна в деятельности судов, нотариусов, исполнительного производства. Этому должен поспособствовать разработанный в 2012 году Высшим Арбитражным судом Российской Федерации проект Федерального закона "«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур" Проект Федерального закона N 121844-6 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур" , одной из главных целей которого является введение института судебной медиации. На сегодняшний день законопроект находится на стадии обсуждения и совершенствования, но в будущем он мог бы стать подспорьем в развитии интегрированной модели медиации в Российской Федерации.

Эксперимент, проведенный Центром медиации УрГЮА (Екатеринбург), показал, что эффективность медиации не ограничивается лишь частной и интегрированной моделью. Он показал, что применение медиативных техник в различных сферах юридической деятельности также может принести положительные результаты. Данным центром была разработана специальная программа обучения медиативным техникам судей. Она была апробирована и показала, что применение судьями медиативных техник способствует снижению трудозатрат по рассмотрению и разрешению гражданских дел. Так, у судей после прохождения обучения, соотношение прекращенных и рассмотренных дел увеличилось и превысило средние показатели по суду на 200,5 %. Исходя из этого, применение комплексного подхода - один из главных способов становления и развития института медиации как одного и способов урегулирования конфликтов в Российской Федерации.

Опыт иностранных государств показывает, что медиация в виде обязательной досудебной процедуры должна быть введена в несколько этапов:

Предоставить судье право в определении конкретных дел, для которых процедура медиации могла бы быть обязательной, и в назначении при подготовке дела к разбирательству в суде медиации. Решение этой задачи обеспечит специальное ознакомительное обучение судей, позволяющее им узнать возможности и ограничения медиации, основные ее положения. Итоговый результат таких действий - обобщение практики и выявление категорий споров, благодаря урегулированию которых с помощью медиации произойдет реальное снижение нагрузки на судебные органы;

Закрепить в Законе о медиации категории споров, в которых применение посредничества являлось бы обязательным. Процедуру медиации на данном этапе можно будет предусмотреть в качестве обязательного внесудебного порядка урегулирования споров, сохранив при этом для судей возможность принимать решение об обязательном проведении процедуры медиации после возбуждения гражданского дела по категориям споров, для которых медиация не является обязательной. Данные вопросы должны быть урегулированы в процессуальных кодексах.

Б.А. Захарова также считает, что законодательное закрепление медиации как обязательного порядка досудебного урегулирования конфликта - верный путь к активному применению хозяйствующими субъектами всего спектра альтернативных методов разрешения споров. При этом использование медиации должно не только допускаться гражданским законодательством, оно должно им рекомендоваться. Этому может поспособствовать закрепление в статье 11 Гражданского Кодекса Российской Федерации указания на осуществление защиты нарушенного права во внесудебном порядке в качестве одного из принципов защиты гражданских прав Захарова Б.А. Медиация // Байкал (96)/11. М.,2011.- С. 130-139..

В защиту предложения об обязательной медиации говорит позиция, указанная в утвержденной в 2008 году Правительством РФ "Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года": "по мере развития механизмов и институтов медиации следует рассмотреть целесообразность введения обязательного досудебного этапа использования медиации при возникновении отдельных наиболее сложных категорий корпоративных споров в области эмиссии ценных бумаг, раздела активов, слияний и поглощений и иных случаях, существенным образом затрагивающих права и интересы инвесторов" Распоряжение Правительства РФ от 29.12.2008 N 2043-р <Об утверждении Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года > // "Собрание законодательства РФ", 19.01.2009, N 3, ст. 423..

Судьи, прошедшие медиативную подготовку, отмечают, что она оказывается весьма полезной для самих судей при разрешении определенных категорий споров (в том числе семейных споров и иных межличностных конфликтов, не затрагивающих прав третьих лиц). Однако подобные споры могли бы вовсе не доводиться до суда, а разрешаться посредством медиации, что позволило бы существенным образом "разгрузить" судебную систему Захарова Б.А. Обязательная медиация // Байкал № 6 (155). М., 2016. - С. 136-142..

Необходимо отметить, что в некоторых странах существует опыт обязательной медиации. Так, например, В.В. Лисицын приводит слова директора британского Центра эффективного разрешения споров (CEDR), доктора Карла Маки: "В США и Англии существует обязательная досудебная медиация, иначе крайне трудно сделать эту процедуру популярной. Добровольной она может стать лишь тогда, когда к ней привыкнут. Ведь труднее всего заставить спорщиков начать диалог, а обязательная медиация их к этому подталкивает. И у нас в Англии спорщики стали рассматривать медиацию всерьез лишь тогда, когда за отказ от нее начали накладывать штрафы" Лисицын В.В. Медиация: примирительное урегулирование коммерческих споров в России (Прошлое и настоящее, зарубежный опыт) - выпуск второй. М.: Издательство «Радуница», 2011. - С. 80-81 и др..

О целесообразности введения обязательной медиации высказывались представители адвокатского сообщества. В частности Е.В. Семеняко полагает, что "было бы неплохо применять медиацию в качестве обязательной досудебной процедуры для конфликтующих сторон" Семеняко Е.В. Перспективы - с точки зрения адвокатуры // Медиация и право. 2008. № 1 (7). С. 10-12..

В чем же преимущества такого порядка введения медиации как обязательной процедуры? На наш взгляд, при реализации первого этапа корпус профессиональных медиаторов уже мог бы быть сформирован (с учетом вышеизложенных предложений по внедрению программы подготовки медиаторов в высшие юридические учебные заведения), иначе проведение второго этапа (реализация в Законе о медиации и кодексах норм о категориях споров) стало бы формальностью и создало бы дополнительное обременение для судов вместо их разгрузки.

На сегодняшний день наблюдается отсутствие необходимых условий для внедрения медиации в качестве обязательной досудебной процедуры с силу неиследованности данного вопроса и уже озвученной проблемы в виде отсутствия нужного количества профессиональных медиаторов. Создание таких условий могло бы произойти благодаря решению следующих задач:

внедрение программы подготовки медиаторов в высшие юридические учебные заведения (образование центров медиации);

формирование и подготовка профессиональных медиаторов в таких центрах;

информирование общества об эффективности процедуры медиации как способе урегулирования конфликтов

В целом, не смотря на достаточно пессимистичную картину развития и применения института медиации в Российской Федерации, стоит отметить и некоторые позитивные черты:

включение медиации как профессии медиация в список профессиональных стандартов 2014 года;

проявление интереса к медиации со стороны крупнейших компаний Российской Федерации и банковского сектора;

увеличение количества организаций, которые рекламируют себя на рынке через предоставление дополнительной услуги -- медиации;

активный процесс регистрации профессиональных объединений во многих регионах государства;

формирование межрегиональных связей профессиональных организаций.

Таким образом, институт медиации в Российской Федерации находится на начальном этапе своего развития, что показывает наличие многих проблем с применением процедуры и ее дальнейшим развитием. Однако значение принятого Закона о медиации, а вместе с ним и постепенного внедрения медиации в систему способов урегулирования конфликтов все равно является достаточно весомым. Поэтому можно считать это стимулом для законодателя по усовершенствованию уже имеющейся базы.

медиация внесудебный примирительный спор

Министерство образования и науки Российской Федерации

Владивостокский государственный университет экономики и сервиса

«Академия профессионального роста»

ПРАКТИЧЕСКАЯ РАБОТА

по программе «Медиация. Базовый курс»

СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ

РАЗВИТИЯ МЕДИАЦИИ В РОССИИ

Слушатель гр. __________

Руководитель:

________________ _________

________________ _________

г. Владивосток, 2013 год

Введение стр. 3

Становление института медиации в России стр. 4

Проблемы и перспективы развития медиации стр. 6

Заключение стр. 11

Список литературы и источников стр. 14

ВВЕДЕНИЕ

Сегодня термин «медиация» становится все более популярным и узнаваемым.
В современном общеупотребительном понимании медиация – это разновидность примирительной процедуры. Само слово произошло от латинского mediare – посредничать, занимать середину между двумя точками зрения либо сторонами, предлагать средний путь, держаться нейтрально, беспристрастно. Отсюда особенность медиации – она осуществляется с помощью нейтрального, беспристрастного третьего лица – медиатора или посредника. Это лицо, которое избирается участниками конфликта, они доверяют посреднику урегулирование своего спора. Сущность деятельности медиатора и самой процедуры медиации состоит
в том, что посредник оказывает сторонам содействие в достижении соглашения по спору,
в примирении на основе определенной техники ведения переговоров, навыков и знаний.

Применение процедуры медиации позволяет участникам конфликта быстро его урегулировать с учетом взаимных интересов, сохранить деловые, партнерские или личные отношения. Ее преимущества заключаются также в том, что даже если сторонам не удалось добиться примирения и они вынуждены обратиться к судебной процедуре, опыт участия в процедуре медиации позволит им лучше понять друг друга, реально оценить свои правовые позиции и будет способствовать более эффективному судебному разбирательству.

В настоящее время в России действует Федеральный закон от 27 июля 2010 года
№ 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации), вступивший в силу с 01 января 2011 года, который, должен создать правовые основы для более широкого и цивилизованного использования данной процедуры. Внесены соответствующие изменения в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – ГПК РФ), Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – АПК РФ), Федеральный закон от 01.01.01 года № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации». В декабре 2010 года принято Постановление Правительства Российской Федерации от 01.01.01 года № 969 «О программе подготовки медиаторов», в соответствии с которым 14 февраля 2010 года Министерством образования и науки Российской Федерации по согласованию с Министерством юстиции Российской Федерации утверждена программа подготовки медиаторов. Реализация программы подготовки медиаторов призвана создать в России корпус профессиональных специалистов в урегулировании споров.

Именно в связи с указанными факторами значительно возрос научный и практический интерес к медиации.

СТАНОВЛЕНИЕ ИНСТИТУТА МЕДИАЦИИ В РОССИИ

Исследованием проблем альтернативного разрешения правовых споров, в том числе медиации (посредничества), отечественные ученые-юристы и общественные деятели занимаются не одно столетие.

Великий русский писатель и общественный деятель Николай Васильевич Гоголь указывал в отношении русского общества, что «Людям трудно самим умериться между собой. Но, как только станет между ними третий, он их вдруг примирит. Оттого-то у нас всегда имел силу третейский суд, истое произведение земли нашей, успевшей более других судов. В природе человека и особенно русского, есть чудное свойство: как только земетит он, другой сколь-нибудь к нему наклоняется или показывает снисхожденье. Он сам уже готов чуть не просить прощенья. Уступить никто не хочет первый, но как только один решился на великодушное дело, другой уже рвется как бы перещеголять его великодушьем. Вот почему у нас скорей. Чем где-либо, могут быть прекращены самые застарелые ссоры и тяжбы. Если только станет среди тяжущихся человек истинно благородный, уважаемый всеми и притом знаток человеческого сердца».

Фактическому применению и нормативному закреплению медиации (посредничества) предшествовала длительная история изменения социально-культурных норм, которыми и определялись те или иные методы регулирования человеческих взаимоотношений . На протяжении всей человеческой истории, изменения культуры взаимодействия, её развитие заставляло искать новые формы регулирования отношений между людьми.

В первобытном обществе главным методом разрешения конфликтов была грубая физическая сила. В рабовладельческом и феодальном строе – сила наследуемой власти, в капиталистическом, в том числе и на современном этапе развития Общества – власть имущих. Правомерность применяемых методов всегда подкреплялась господствующей в обществе идеологией – более сильные всегда воспринимались и как более правые.

Однако, и привлечение третьей стороны для урегулирования споров и разногласий практиковалось с момента появления человеческого сообщества.

В Древней Руси с помощью посредника делались попытки разрешить миром княжеские междоусобицы. Посредниками в конфликтных ситуациях нередко выступали представители духовенства. Позднее были созданы социальные институты, которые стали согласовывать интересы различных социальных групп российского общества, такие как Вече, Земский Собор, Земства.

Дореволюционный российский правовед писал, что «Компромиссом (compromissum) называется соглашение, в силу которого стороны представляют решение своего дела избранному ими в качестве третейского судьи частному лицу. Компромисс обыкновенно у римлян совершался в той форме, что стороны заключали между собою, в видах обеспечения явки и подчинения решению третейского суда, взаимные stipulationes poenae (обещания неустойки) – так называемые poena, или pecunia compromissa, откуда и самое название этого договора. Компромисс влечет за собою одинаковые с мировой сделкой последствия; стороны обязаны подчиниться решению третейского судьи (arbiter); если третейский судья откажет стороне в части или во всем ее требовании, последнее тем самым прекращается»

Официальная идеология в СССР утверждала, что в социалистическом обществе нет почвы для конфликтов между классами. Может быть, поэтому возникающие «конфликты гасились всей мощью государственной машины». Но и в этот период использовались переговоры. Технология посредничества изучалась и применялась ведомствами по внешним связям для реализации политических и экономических доктрин в международной деятельности.

К моменту распада Советского Союза медиация появляется и в России. Уже почти
20 лет медиация используется рядом специалистов для урегулирования конфликтов
и обучения медиаторов. Но особый интерес и правовое закрепление эта процедура приобрела после 2010 года (принятие Закона о медиации).

В отличие от советской России, в других странах медиация, как развитый институт альтернативного разрешения споров, существует со второй половины 20-го века. К 70-м годам по широте своего применения она достигает вершины в США. В 80-е годы технология медиации приходит в Европу: Германию, Францию, Италию, Англию, Норвегию, Финляндию. В сферу применения медиации попадают, прежде всего, трудовые конфликты и те, в которых решение имущественных или деловых споров в значительной степени зависит от урегулирования межличностных отношений.

С начала 21 века эта проблематика актуализировалась в исследованиях представителей российской юридической науки, в том числе по гражданскому процессуальному, арбитражному процессуальному праву . В последнее десятилетие на государственном уровне идет формирование идеи необходимости интеграции института медиации в российскую правовую систему в целях обеспечения доступности правосудия, повышения его качества, что, в свою очередь, должно стать одним из направлений современной судебной политики России. Такой подход представляется правильным и подтверждается опытом развития примирительных процедур, в том числе медиации, за рубежом.

Проблемы и перспективы развития медиации

Практическим шагом на пути реализации медиации стало принятие двух Федеральных законов – Закона о медиации и Федеральный закон от 01.01.01 года № 194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Законодательное закрепление процедуры медиации как легитимного способа урегулирования правовых споров является основанием для ее дальнейшего применения в различных сферах юрисдикционной деятельности.

Основное значение Закона о медиации для юридической практики проявляется в следующем.

Во-первых, законодатель признает за процедурой медиации статус законного способа урегулирования правовых споров, существующего наряду с судебным порядком, процедурой разрешения споров в третейском суде, в комиссиях по трудовым спорам, нотариальной процедурой. С 1 января 2011 года арсенал допустимых государством способов урегулирования споров пополнился еще одним инструментом – процедурой медиации. Предлагаемый законодателем способ урегулирования спора не подменяет собой уже

существующие институты, а дополняет их, предоставляя участникам гражданского оборота новые возможности в мирном урегулировании возникших разногласий.

Эти идеи подтверждаются и практикой. В 2010 году Центром медиации Уральской государственной юридической академией продолжена работа по проведению процедуры медиации. За год поступило 27 обращений о проведении медиации, что почти в 4 раза превышает показагода. Увеличению количества обращений значительно способствовала деятельность судей Арбитражного суда Свердловской области , а также мировых судей и судей районных судов Свердловской области, направленная на принятие мер по примирению сторон в гражданском и арбитражном процессе. Так, в 2010 году впервые были проведены медиации, когда участники гражданского и арбитражного процессов после разъяснения им судьями права на урегулирование правового спора с участием медиатора принимали решение о внесудебном способе разрешения спора и обращались за помощью к посредникам Центра медиации Уральской юридической государственной академии. Из общего числа семь заявлений (что составляет около 26%) поступили в период, когда стороны решили урегулировать спор до обращения в суд. В 18 случаях (67%) процедура медиации проводилась, когда спор находился на рассмотрении на различных стадиях гражданского или арбитражного процесса. В некоторых случаях между одними и теми же сторонами было возбуждено сразу несколько дел в судах общей юрисдикции и арбитражных судах , производство по которым откладывалось на период проведения примирительных процедур. В двух случаях (около 7%) спор был урегулирован в период реализации мер принудительного исполнения судебных актов. Растет число обращений участников гражданского и арбитражного процесса, исполнительного производства с заявлением о проведении процедуры медиации в 2011 году.

Во-вторых, легитимируя процедуру медиации, государство признает и результаты этой процедуры – медиативное соглашение. Поскольку в рамках процедуры медиации стороны урегулируют спор исходя из своих интересов, а не на основе правоприменения,
то принимаемое сторонами медиативное соглашение может содержать положения, не только регулируемые правом, но и выходящие за пределы правового регулирования.

В-третьих, в связи с принятием закона можно вести речь о формировании в Российской Федерации новой внеюрисдикционной системы урегулирования и разрешения правовых споров, основное отличие которой заключается в том, что спор разрешается в рамках особым

образом организованных переговоров, направленных на поиск совместного решения, основанного на взаимных интересах сторон.

В связи с принятием специального законодательства созданы условия для интеграции медиации в российскую правовую культуру и положено начало становлению медиации как формы разрешения споров и социального института.

Главная особенность развития медиации в России состоит в том, что она сформировалась не как социальный институт, а как правовой институт. Право регулирует отношения, которые еще не сложились в обществе как фактические. В этом заключается наше своеобразие. Во многих государствах, в которых медиация получила широкое распространение, первоначально развивалась и складывалась практика медиации, происходило ее внедрение экспериментальным путем, и лишь затем, с учетом накопленного опыта, выявления потребностей, осуществлялось правовое регулирование.

Поэтому основная задача заключается в том, каким образом правовой институт медиации может оказать воздействие на развитие медиации как социального института.

При этом общественные отношения, возникающие в ходе медиации, для регламентации которых предназначена указанная совокупность норм, являются особыми, отличными от отношений, складывающихся при применении других несудебных или судебных процедур.

Однако факта принятия закона, как известно, еще недостаточно для появления соответствующих практик. В этом смысле для формирования практической медиации как реальной альтернативы судебному рассмотрению споров еще предстоит решить ряд достаточно сложных задач, в числе которых можно назвать две основные: формирование в стране корпуса профессиональных медиаторов и разработка процессуальных механизмов взаимодействия медиации с судопроизводством.

Уже сегодня достаточно понятно, что именно фактическое отсутствие профессиональных посредников (медиаторов) становится основным препятствием в достижении одной из основных целей принятия Закона о медиации – разгрузки судов, поскольку в соответствии с частью 3 статьи 16 Закона о медиации, если дело находится на рассмотрении суда или третейского суда, а стороны выразили желание урегулировать свой спор с применением процедуры медиации, то она может проводиться только посредниками, осуществляющими деятельность на профессиональной основе. Поэтому участники спора должны, как минимум, иметь возможность обратиться к такому посреднику (медиатору). Большая часть заявлений об урегулировании споров путем проведения процедуры медиации поступает от сторон именно тогда, когда спор рассматривается в рамках судебного процесса.

Таким образом, после вступления в силу Закона о медиации участники судебного разбирательства фактически лишены возможности мирного урегулирования спора
с применением процедуры медиации именно в виду нехватки профессиональных посредников.

Формирование в России корпуса профессиональных медиаторов, достаточного по своей численности для обеспечения реализации заложенных в Законе о медиации механизмов разрешения правовых споров, дело непростое и требующее времени. В организационном плане данная задача предполагает решение вопроса о субъектах и порядке подготовки медиаторов.

Сегодня очевидно, что следует немедленно начать формирование сети учебных центров, способных в обозримые сроки подготовить необходимое количество профессиональных медиаторов для всей страны.

Основой создания таких центров, на наш взгляд, могут и должны стать высшие юридические учебные заведения. Оправданность такого подхода к вопросу задается, прежде всего, самим Законом о медиации, ограничившим применение медиационной процедуры к спорам, возникающим из гражданских, трудовых и семейных правоотношений , то есть спорам правовым. Отсюда, юридическая подготовка является базовым условием эффективной работы медиатора. И дело не только в том, что без такой подготовки просто невозможно разобраться в предмете и сути правового спора. Следуя требованиям Закона о медиации, профессиональный медиатор должен уметь юридически взаимодействовать с судами общей юрисдикции, арбитражными судами, нотариусами, т. е. работать в рамках процессуального законодательства.

Одним из способов получения таких медиаторов, пожалуй, наиболее простым и экономичным, является их подготовка из числа профессиональных юристов. Разумеется, одной юридической подготовки для медиатора явно недостаточно. Необходимо приобретать целый ряд иных компетентностей, овладевать техниками эффективной коммуникации, управления конфликтом, организации и ведения переговорного процесса и многими другими. Однако есть достаточные основания утверждать, что сформировать необходимые для медиации компетентности, обучить соответствующим техникам и процедуре существенно проще, нежели дать серьезные юридические знания. Вряд ли случайно, что в странах, где медиация практикуется достаточно давно, ею занимаются главным образом юристы.

Опыт отчетливо показывает, что без точного и глубокого понимания юридического существа спора весьма сложно эффективно организовать переговоры сторон, создать оптимальные условия для согласования их интересов и заключения прочного медиативного соглашения. Кроме того, иногда возникают ситуации, когда после урегулирования конфликта в рамках процедуры медиации у сторон возникают разногласия при оформлении условий медиативного соглашения. Зачастую именно юридическая подготовка медиатора дает возможность помочь сторонам в преодолении этих трудностей. Поэтому есть основания утверждать, что именно высокая юридическая квалификация медиаторов может обеспечить успех медиационных процедур, причем проводимых не только в качестве альтернативы судебному разбирательству, когда стороны избирали процедуру медиации вместо обращения в суд, но и на различных стадиях гражданского и арбитражного процесса, а также в рамках исполнительного производства.

Не менее важной представляется проблема разработки механизмов взаимодействия медиации с цивилистическим процессом. После вступления в действие Закона о медиации и изменений, внесенных в ГПК РФ, АПК РФ и ряд других нормативных актов , практика выявила ряд пробелов и неточностей в механизме сопряжения процессуальной деятельности и деятельности по проведению процедуры медиации.

Серьезным препятствием на пути развития практической медиации является проблема несогласованности сроков проведения медиации и сроков рассмотрения гражданских дел в судах общей юрисдикции. Действующий ГПК РФ создает коллизию между общими сроками рассмотрения гражданских дел (часть 1 статьи 154 ГПК РФ) и 60-дневным сроком отложения судебного разбирательства, если участники гражданского процесса приняли решение о проведении процедуры медиации. По общему правилу, время, на которое откладывается судебное разбирательство, включается в общие сроки рассмотрения и разрешения гражданских дел. Законом создана парадоксальная ситуация: если судья суда общей юрисдикции отложит разбирательство дела для проведения медиации, то он автоматически нарушит сроки рассмотрения дел, что, учитывая современную судебную политику по соблюдению процессуальных сроков, является крайне негативным фактором в оценке качества работы судьи.

Этой проблемы удалось избежать в арбитражном процессе, поскольку согласно части 3 статьи 152 АПК РФ срок, на который судебное разбирательство было отложено по основаниям, предусмотренным АПК, не включается в общий срок рассмотрения дела, но учитывается при определении разумного срока судопроизводства. Представляется логичным унифицировать эти положения и ввести подобную норму в ГПК РФ.

Унификация вопросов сроков необходима и по той причине, что зачастую в рамках процедуры медиации рассматривается несколько требований сторон, часть из которых находится в производстве арбитражного суда, другая часть - в производстве суда общей юрисдикции. Опыт проведения практических медиаций показывает, что такие ситуации встречаются достаточно часто и для участников конфликта важно рассмотрение всех вопросов в совокупности. Так, в практике были случаи, когда трудовые споры были связаны с решением корпоративных вопросов, проблема раздела бизнеса обсуждалась в совокупности с семейными спорами, вопросы об участии в управлении коммерческих организаций были соединены с вопросами увольнения участников общества. В итоге спорные ситуации были урегулированы и найдено взаимовыгодное для сторон решение.

Представляется, что действующий Закон о медиации в полной мере не способен выполнить возложенных на него задач и для эффективного функционирования медиации требуются дополнительные меры, учитывающие национальное правовое сознание и отсутствие развитой этики коммерческих отношений. Для хозяйственных субъектов на российском рынке одной из основных является проблема неисполнения контрагентами принятых на себя обязательств, что влечет возникновение споров. Медиативное соглашение, заключенное вне рамок судебного процесса, в том виде, в котором оно предусмотрено Законом о медиации, представляет собой обычную сделку, для принудительного исполнения которой необходимо обратиться в суд. В то же время, если такому соглашению придать силу мирового соглашения , утвержденного судом, с возможностью обращения в суд для получения исполнительного листа либо совершение исполнительной надписи нотариуса, авторитет процедуры медиации существенно бы вырос.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Для развития практической медиации в России важным является вопрос о необходимости проработки конструкции, регулирующей механизм взаимодействия между результатом примирительной процедуры (медиации) и судебным процессом. Согласно
части 3 статьи 12 Закона о медиации медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже. Как показывает опыт практической медиации, медиативное соглашение в большинстве случаев не охватывается процессуальной конструкцией мирового соглашения, поскольку такое соглашение выходит за рамки предмета и основания иска, а зачастую и за рамки подведомственности спора. Не случайно в зарубежных гражданских процессуальных кодексах наряду с мировым соглашением и отказом от иска предусматривается такое самостоятельное основание прекращения производства по делу, как заключение сторонами медиативного соглашения. Такой подход представляется правильным, поскольку каждая из этих конструкций имеет свою специфику, направлена на решение определенных задач, в связи с чем их не следует смешивать. Сегодня же на практике, ввиду отсутствия такого основания, проблему приходится решать за счет применения по аналогии института отказа от иска.

Эффективное решение возникающих на практике обозначенных и других сложностей в условиях, когда институт медиации в России только зарождается, представляется оправданным искать в экспериментальном порядке в рамках взаимодействия судов и субъектов, обеспечивающих проведение процедуры медиации. Осознавая необходимость поиска оптимальных путей взаимодействия государственного правосудия с медиацией как внесудебным способом урегулирования правовых споров, в Свердловской области был организован первый в России правовой эксперимент по разработке и апробации механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство.

Для проведения эксперимента разработана и утверждена концепция, подготовлена программа, определены следующие задачи:

1) разработать процессуальные механизмы передачи спора на медиацию на стадии подготовки дела к судебному разбирательству;

2) разработать документальные формы передачи споров на медиацию;

3) разработать требования к форме и содержанию медиативного соглашения, позволяющие суду прекратить производство по делу в связи с утверждением мирового соглашения и отказа истца от иска;

1. Федеральный закон от 01.01.01 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

2. Федеральный закон от 01.01.01 года № 194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

3. Федеральный закон от 01.01.01 года № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (ред.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 года № 138-ФЗ (ред. от 01.01.01 года) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

5. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 года № 95-ФЗ (ред. от 01.01.01 года) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

6. Постановление Правительства Российской Федерации от 01.01.01 года № 969 «О программе подготовки медиаторов» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

7. Приказ Минобрнауки РФ от 14 февраля 2011 года № 187 «Об утверждении программы подготовки медиаторов» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

II. Статьи из периодических изданий, иная литература

1. Гримм Д. Д. Лекции по догме римского права / Д. Д. Гримм. – М. : Зерцало, 2003 (воспроизводится по пятому изданию СПб., 1916 г.) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

2. Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции / С. И. Калашников // Персональный сайт – Медиация в сфере гражданской юрисдикции // URL:http://mosmediator. *****/index/0-1604 / (дата обращения: 12.03.2013).

3. Клементов в схемах и таблицах: учеб. пособие. – М.: Радуница, 2011. – 160 с.

4. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / [и др.] ; отв. ред. , . – М. : Инфотропик Медиа, 2011. – 272 с.

5. Понасюк А. М. Медиация и адвокат: новое направление адвокатской практики / – М.: Инфотропик Медиа, 20c.

6. Пель, М. (Махтельд). Приглашение к медиации:практическое руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации /М. Пель. – М. :Изд-во центр управленческого и политического консультирования»,20с

7. Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство // Центр Медиации Уральской государственной юридической академии // URL:http://медиация-урал. рф/index. php/component/content/article/46-anounce-/302-integration-mediation / (дата обращения: 01.05.2013)

8. Фролов социология: учебник / С. С. Фролов. – М.: Проспект, 20с.

Федеральный закон от 01.01.01 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 года № 138-ФЗ (ред.
от 01.01.01 года) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 года № 95-ФЗ (ред.
от 01.01.01 года) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Федеральный закон от 01.01.01 года № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (ред. от 01.01.01 года) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Постановление Правительства Российской Федерации от 01.01.01 года № 969 «О программе подготовки медиаторов» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Приказ Минобрнауки РФ от 01.01.01 года № 187 «Об утверждении программы подготовки медиаторов» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Гримм Д. Д. Лекции по догме римского права / Д. Д. Гримм. – М. : Зерцало, 2003 (воспроизводится по пятому изданию СПб., 1916 г.) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции / С. И. Калашников // Персональный сайт – Медиация в сфере гражданской юрисдикции // URL:http://mosmediator. *****/index/0-1604 / (дата обращения: 12.03.2013).

Федеральный закон от 01.01.01 года № 194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / [и др.] ; отв. ред. , . – М. : Инфотропик Медиа, 2011. – С. 47.

Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство // Центр Медиации Уральской государственной юридической академии // URL:http://медиация-урал. рф/index. php/component/content/article/46-anounce-/302-integration-mediation / (дата обращения: 01.05.2013)

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

" ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА МЕДИАЦИИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ "

Москва 2016

• Введение
• Глава 1. История развития института медиации
• 1.1 Предпосылки возникновения и развития института медиации в зарубежных государствах
• 1.2 Предпосылки возникновения и развития института медиации в России
• 1.3 Состояние правового регулирования медиации в современной России
• Глава 2. Правовая характеристика института медиации
• 2.1 Понятие, принципы и особенности процедуры медиации
• 2.2 Деятельность медиатора в процессе урегулирования споров
• 2.3 Отличие медиации от иных способов урегулирования споров
• Глава 3. Проблемы реализации института медиации в России
• 3.1 Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве
• 3.2 Перспективы дальнейшего развития института медиации в России
• Заключение
• Список нормативных актов и литературы

Введение

Актуальность темы исследования. В наше время все более серьезное значение придается таким механизмам саморегулирования, благодаря которым субъекты общественных отношений получают возможность лично устанавливать правила поведения и заниматься контролем по их соблюдению. Исходя из постоянного роста активности и ответственности участников гражданского оборота, государство делегирует часть своих полномочий в некоторых сферах институтам гражданского общества.

Сегодня в России основными способами защиты прав, свобод и законных интересов являются разбирательство в суде и иные механизмы рассмотрения и разрешения гражданских споров. И здесь нельзя не отметить, что в условиях, когда гражданское общество находится в процессе динамичного развития, эффективность данных способов недостаточно высока. Участниками гражданских споров проявляется все большая заинтересованность в самостоятельном урегулировании накопившихся противоречий на выгодных условиях для обеих сторон, при этом стороны контролируют ход процедуры и ее конечный результат. Судебное разбирательство не может обеспечить полное удовлетворение таких потребностей, тем самым возникает необходимость в развитии иных способов урегулирования споров. Одним из таких способов является медиация.

В последнее время в России проблемам развития института медиации и его применения уделяется серьезное внимание. Федеральная целевая программа развития судебной системы на 2007-2012 годы Постановление Правительства РФ от 21.09.2006 N 583 "О федеральной целевой программе "Развитие судебной системы России" на 2007 - 2012 годы" // "Собрание законодательства РФ", 09.10.2006, N 41, ст. 4248. закрепила идею внедрения медиации в качестве одного из приоритетных направлений модернизации судоустройства.

С 1 января 2011 года вступил в силу Федеральный закон "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" Федеральный закон от 27 июля 2010 г. №193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" //Собрание законодательства Российской Федерации. 2010. №31. Ст.4162 (далее - Закон о медиации), заложивший основу развития института посредничества в России.

Можно сделать вывод, что в России сформирована структура института медиации, заложен базис, благодаря которому он должен развиваться. Однако научно-обоснованная концепция применения данного института в российской правовой системе еще окончательно не сформировалась.

В настоящее время различными государствами накоплен положительный опыт интегрирования процедуры медиации в правовые системы. В некоторых из них медиация нашла свое применение во взаимосвязи с судопроизводством (являясь в то же время особой формой регулирования споров). Однако в российской юриспруденции такая практика на данный момент остается малоизученной.

Исследование различных аспектов института медиации, выявление проблем, требующих разрешения, а также предложения по их возможному устранению и модернизации посредничества в России в целом обуславливают актуальность выбранной темы для исследования.

Степень научной разработанности темы. Серьезное внимание становлению института медиации в России и его дальнейшему развитию уделяли в своих работах такие правоведы, как: Ц.А. Шамликашвили, С.В. Николюкин, Е.И. Носырева, И.В. Решетникова, Г.В. Севастьянов. Процессуальные аспекты мирового соглашения как средства внесудебного урегулирования частноправовых споров, в том числе с помощью посредника (медиатора), рассматривались в диссертации Д.Л. Давыденко.

Исследованию проблем интегрирования медиации в отечественную правовую культуру посвящена диссертация Калашниковой С.И.

Институт медиации изучается представителями и иных научных сфер, в частности: юридической конфликтологии (В.Н. Кудрявцев, Т.В. Худойкина), социологии (В.В. Андреев, М.В. Гвоздарева), психологии (О.В. Аллахвердова, А.Д. Карпенко).

Целью данной работыявляется рассмотрение различных правовых особенностей института медиации как способа альтернативного разрешения споров, анализ имеющихся проблем и внесение своих предложений по их устранению.

Для достижения указанной выше цели перед нами в данной работе были поставлены следующие задачи:

-осветить исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании споров;

- определить понятие, виды, принципы и условия применения медиации;

- изучить требования, предъявляемые к медиатору, процедуре медиации и медиативному соглашению;

- проанализировать отдельные проблемы применения Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)";

- внести свои предложения по устранению проблем в становлении и дальнейшем развитии института медиации в России.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере организации и применения медиации как самостоятельного способа урегулирования правовых споров.

Предметом исследования являются закономерности развития медиации в России и других государствах, правовое регулирование медиации в России, теоретические представления о медиации, ее особенности как способа разрешения конфликтов, а также практика осуществления примирительных процедур.

Нормативную базу исследования составили: Конституция Российской Федерации Конституция Российской федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994 г. №1. Ст. 1. , Гражданский кодекс Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. №32. Ст. 3301. , Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. №138-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №46. Ст. 4532. , Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ// Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №30. Ст.3012. , Федеральный закон от 27 июля 2010 г. №193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)", Федеральный закон от 27 июля 2010 г. №194-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" Федеральный закон от 27 июля 2010 г. №194-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" //Собрание законодательства Российской Федерации. 2010. №31. Ст. 4163. и другие нормативные акты, регулирующие отношения, которые составляют объект исследования.

Теоретическую и эмпирическую основу исследования составили труды известных правоведов (Ц.А. Шамликашвили, С.В. Николюкин, Е.И. Носырева, И.В. Решетникова, Севастьянов Г.В. и др.), научные статьи из периодической литературы, журналов, обзор постановлений Верховного Суда Российской Федерации и Высшего арбитражного Суда Российской Федерации.

Методологическую основу исследования составляют всеобщие, общенаучные и специальные методы научного исследования: диалектический; метафизический; историко-правовой; сравнительно-правовой; формально-логический.

Структура работы соответствует цели исследования и состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников и литературы.

Глава 1. История развития института медиации

1.1 Предпосылки возникновения и развития института медиации в зарубежных государствах

С древних времен применялись различные формы урегулирования конфликтов (в виде целого комплекса мер или же отдельных решений), целью которых являлось временное или окончательное сглаживание противоречий между конфликтующими сторонами в форме, приемлемой для общества, существующего в данный исторический период. Конфликты разрешались путем переговоров между сторонами или же прибегали к медиации, которую можно охарактеризовать как "особый вид переговоров с участием третьего (нейтрального) лица". Конечно же, раньше медиация существовала не в том виде, в котором она сформировалась и существует сейчас. Наверняка можно лишь утверждать о том, что находил свое применение метод с участием посредника с целью примирения конфликтующих сторон. Наиболее часто данный метод применялся, когда стороны не могли прийти к консенсусу, но желали мирного урегулирования возникшего спора.

Метод примирения конфликтов с участием третьего лица успешно применялся со времен первобытного общества. Что же являлось причиной для привлечения нейтрального лица с целью урегулирования конфликта? Прежде всего, желание выжить, поскольку в первобытном обществе большинство конфликтов заканчивались кровопролитием. Данный метод примирения в первую очередь стал использоваться жрецами и вождями с целью прекращения убийств и насилия, которые несли прямую угрозу племени.

Законодательно метод урегулирования конфликтов с помощью примирения сторон впервые упоминается в римском праве. Самой распространенной процедурой для примирения была мировая сделка ("Transactio"). Она представляла собой соглашение о взаимных уступках, которое использовали в тех ситуациях, когда сторонам было сложно доказать свои требования Мельниченко Р.Г, Медиация: учебное пособие для бакалавров / Р.Г. Мельниченко. - М.: Издательско-торговая корпорация "Дашков и К" - 2014. - 192 с. . Данная неопределенность прав практически всегда затягивала процесс и приводила к потере дела, тогда как мировая сделка давала возможность частичного удовлетворения ожиданий кредитора. Мировая сделка расценивалась римским правом с двух позиций: процессуальной (как способ разрешения спора) и материальной (как нетипичный вид обязательства).

В древнем мире данная процедура наиболее тщательно развивалась и использовалась преимущественно в регионах, для которых главным видом деятельности являлась торговля. Корни современной медиации уходят в Финикийскую цивилизацию (морская торговля), Древний Вавилон. Достаточно широко медиация применялась в Китае и Японии. И на сегодняшний день в данных государствах участие посредника в урегулировании споров ставится нормами морали выше, чем то же разрешение спора, но уже в суде.

История современной медиации берет свое начало во второй половине ХХ века. Наиболее интенсивно она развивается в США, Австралии, странах Европы. Большое влияние на дальнейшее развитие имела модель посредничества, используемая в Америке. Существовало несколько предпосылок образования данной модели Д.Л. Давыденко. Из истории примирительных процедур в Западной Европе и США // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - М., 2014. -№ 1. - С. 163-176. :

1) Стали чаще возникать конфликты между профсоюзами и работодателями, часто приводящие к массовым увольнениям, прекращению работы заводов, фабрик, концернов. Для того, чтобы найти решение и урегулировать споры, а также в целом стабилизировать тяжелую ситуацию государством было выдвинуто министерство труда как нейтральный посредник. Итоговое решение оказалось достаточно успешным, что повлекло за собой создание специального федерального органа - Федеральная служба США по медиации и примирительным процедурам;

2) Предпосылкой стало так называемое "американское правило" (появилось в 60-х годах в гражданском судопроизводстве США). Суть заключалась в том, что оплата услуг адвоката независимо от исхода дела была заботой исключительно сторон дела. Это подразумевало неизбежные расходы, которые порой достигали огромных сумм. В то же время это влекло за собой затягивание дела на неопределенный срок, вследствие чего поводом для заключения судебного мирового соглашения наиболее часто становилось израсходование всех денежных ресурсов. В 1990 году Конгрессом США был принят закон о реформировании судопроизводства, который возложил на федеральных судей обязанность в примирении сторон, между которыми возник конфликт.

Медиация получила свое развитие также и во внесудебной области. В настоящее время институт медиации - это неотъемлемая часть американской правовой культуры.

В странах Европы медиация стала применяться в 80-х годах ХХ века Павлушина А.А., Жеребцова Е.Е. История становления и развития института медиации в зарубежных странах // Юрист Поволжья. 2015. С. 31-33. . Во Франции модель посредничества, предложенная США, не имеет такой популярности, как в Германии, где она нашла широкое применение. Здесь институт медиации встроен в систему правосудия: медиаторы ведут работу непосредственно при судах, тем самым значительно снижая количество потенциальных судебных разбирательств. При этом произошла интеграция посредничества в суды общей юрисдикции, административные суды (помимо судов по семейным делам). Интересный факт: в немецких школах введен постоянный курс медиации. Те, кто оканчивают юридический факультет, должны пройти этот курс.

В 1980 году институт медиации появляется и в Великобритании; в 1993 году судьи Коммерческого суда вынесли официальную рекомендацию гражданам и юридическим лицам обращаться к процедуре медиации в случае возникновения спора. Можно привести интересный факт: в Великобритании существует специальная телефонная служба, в которую можно позвонить и, охарактеризовав сложившийся конфликт, можно получить рекомендации по выбору кандидатуры медиатора, подходящего к запрашиваемым требованиям Сайт Альянса Профессиональных Медиаторов: http://www.profmediator.ru/ru/stranitsi/institut-mediatsii-v-mire .

Институт медиации широко применяется и в странах Азии. В Китае, согласно оценкам экспертов, около 30% всех споров решаются во внесудебном порядке. Здесь (как в Корее и Индии), в случае разрешения конфликта между сторонами путем подписания медиативного соглашения, а также утверждения его в порядке, предусмотренном третейскими судами, такое соглашение имеет силу судебного решения и подлежит исполнению Литвинов А.?В. Введение в медиацию [электронный ресурс] - Режим доступа: http://samlib.ru/l/litwinow_aleksandr_walentinowich/med1.shtml .

В Японии приверженность деловых кругов к альтернативным методам урегулирования споров традиционно связана с этической стороной - негативным отношением к выбору государственного суда как способа разрешения конфликтов, вследствие чего институт медиации применяется здесь очень широко.

Анализируя историю возникновения медиации в разных государствах мира, можно сделать вывод, что основными сферами использования посредничества являлись имущественные, деловые, а также межличностные отношения.

1.2 Предпосылки возникновения и развития института медиации в России

Институты посредничества стали зарождаться в России с конца XIV века. Законодательно о них впервые было упомянуто в Новгородской берестяной грамоте (1281 - 1313 годы). Данный документ содержал ссылку на мировую сделку, которая была осуществлена между автором письма и его адресатом, а также требование к адресату соблюдать ее. В тексте указываются такие термины, как "урядиться" и "смолвити", которые подразумевают заключение мировой записи, составленной в присутствии свидетелей Сайт Волгоградской Торгово-Промышленной Палаты (Центр профессиональной медиации): http://profmediacia.ru/index/istorija_razvitija_mediacii_v_rossii/0-67 .

У мировой сделки было несколько наименований (например, "мировая", "миролюбное соглашение", "мировая запись", "полюбовная сказка", "докончальное соглашение"). Последний термин указывал на окончательный характер примирения без пересмотра.

Теперь обратимся к термину "полюбовная сказка". Ею называлась одна из разновидностей мирового соглашения. Полюбовная сказка регистрировалась в книге решений суда и являлась обязательством, в силу которого одна из сторон (по обоюдному согласию), должна была принять на себя исполнение требований (сюда можно отнести уплату долга к определенному сроку, вознаграждение другой стороны за причиненные обиды). Полюбовная сказка оформлялась в виде одностороннего обязательства (от имени ответчика). Но силу она имела только лишь с согласия истца (также было возможным содержание в сказке встречных обязательств).

Мировое соглашение упоминается во многих крупнейших источниках русского права: Псковской Судной грамоте (1397 год), Судебнике Ивана III (1497 года), Соборном уложении 1649 года. В XIV - XVII веках гражданская и уголовная юстиция были отделены друг от друга, вследствие чего заключение мировая сделки могло произойти во всей области спорных правоотношений (сюда относятся также преступления, проступки, гражданские правонарушения). Позже мировое соглашение рассматривалось как институт гражданского процессуального права.

Долгое время (а именно с 1775 по 1862 годы) в России существовали губернские совестные суды, созданные по указу Екатерины II. В их компетенцию входило рассмотрение гражданских дел в порядке примирительной процедуры, а также отдельные уголовные дела (преступления, совершенные малолетними детьми, невменяемыми). Совестным судам были подведомственны и споры между родителями и детьми. Для примирения сторон предлагалось два варианта: самостоятельно или через посредников. Если стороны не находили компромисс, то дальнейшее разбирательство происходило в общем суде Матевосян М.Г. Эволюция института медиации в России и в зарубежных странах // Кубанский государственный университет (КубГУ), 2014 г. С. 3. .

Различными деятелями российского государства разрабатывались проекты, которые должны были содействовать развитию института посредничества в ХVIII-ХIХ вв. В 1803 году министром юстиции Г.Р. Державиным был подготовлен проект, в котором было предложено объединить третейский и совестный суды с целью способствования примирительным процедурам; Н.М. Карамзиным приблизительно в 1817-1827 годах был составлен проект по развитию примирительных процедур, в котором особая роль посредников принадлежала предводителям дворянства и другим авторитетным лицам, признанных обществом.

Не обходили стороной примирительные процедуры и крестьянство, где склонность решать все проблемы примирением укоренилась очень давно, вследствие чего мировое соглашение имели огромное значение. Законодательно данный обычай был оформлен Указом от 15 мая 1808 года, согласно которому учреждался местный суд для удельных крестьян. Судей обязали склонять стороны к подписанию мирового соглашения; в ином случае дело предоставлялось в удельный приказ. Позже примирительные процедуры среди крестьян были закреплены и в Общем Положении о крестьянах, установленных Законом 1861 года.

Вторая половина XIX - начала XX века характеризуется формированием основных контуров юридической конструкции мирового соглашения, системы взглядов на институт посредничества. Уделялось серьезное внимание данному институту в гражданском процессуальном законодательстве и науке.

Согласно судебной статистке этого времени, обширное количество разбирательств в судах оканчивались путем заключения сторонами мирового соглашения. Так, в мировых судах за период с 1866 по 1899 годы в первой инстанции мировое соглашение заключено в среднем по 12,87% от числа всех рассмотренных судами дел, а в суде второй инстанции - по 2,36%.

Гражданским процессуальным правом СССР были сильно утрачены дореволюционные традиции правового регулирования института посредничества. Весомое количество положений и норм дореволюционного законодательства и результаты теоретических исследований ведущих юристов не были по достоинству оценены и восприняты советским правом.

Основу первого советского Гражданского процессуального кодекса РСФСР 1923 года Постановление ВЦИК от 10.07.1923 "О введении в действие Гражданского Процессуального Кодекса Р.С. Ф.С.Р." (вместе с "Гражданским Процессуальным Кодексом Р.С. Ф.С.Р.") составлял следственный тип гражданского процесса. Кодексом была предусмотрена возможность окончания дела путем заключения мирового соглашения, однако законодательство предоставляло большой простор для судейского усмотрения в этом вопросе, тем самым подчеркивая низкое регулирование института посредничества, а Пленум Верховного Суда ориентировал суды на предоставление возможности заключения мировой соглашения лишь при разборе мелких дел в сфере гражданских правоотношений.

По сравнению с ГПК 1923 года, в ГПК РФСР 1964 года содержалось гораздо большее количество норм о мировых соглашениях. В качестве примера приведем статью 34 ГПК, где устанавливались критерии утверждения судом мирового соглашения (оно не должно противоречить закону, а также нарушать права и интересы других лиц); в статье 165 ГПК определялся порядок оформления мирового соглашения. Согласно пункту 5 статьи 219 заключение мирового соглашения и последующее утверждение его судом теперь являлось самостоятельным основанием для прекращения судом производства по делу. Также была предоставлена возможность заключить мировое соглашение на различных стадиях гражданского процесса "Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) // "Свод законов РСФСР", т. 8, с. 175. // Ст. 34, 165, 219. .

90-е годы прошлого века ознаменовались новым этапом в становлении российской государственности. Развитию института посредничества (в первую очередь, изучению конфликтов) стали уделять все больше внимания. С 1989 года в Москве по приглашению Советского комитета защиты мира работали квалифицированные специалисты из разных государств. С 1991 года по 1993 год в Москве была задействована "Школа конфликтологии", на которую собирались представители всех республик Советского Союза Матевосян М.Г. Эволюция института медиации в России и в зарубежных странах // Кубанский государственный университет (КубГУ), 2014 г. С. 3. . В 2001 году медиации стали обучать в Центре развития переговоров и мирных стратегий при Санкт-Петербургском государственном университете, что ознаменовалось появлением в России государственных медиаторов.

Государство также проявляет инициативу в сфере развития института медиации. В 2005 году Аппаратом полномочного представителя Президента совместно с Межрегиональным центром управленческого и политического консультирования была проведена первая международная конференция "Медиация. Новый шаг на пути построения правового государства и гражданского общества", на котором юристы, ученые и общественные деятели обсуждали идею разработать нормативные акты, где будут определены статус и положение организаций, которые должны осуществлять функции медиации, а также регламент их работы. С 2008 в России издается профессиональный журнал для медиаторов - "Медиация и право".

1.3 Состояние правового регулирования медиации в современной России

В начале XXI века руководством Российской Федерации был задан приоритет на улучшение судебной системы в стране, формирование правовых основ государства и развитие гражданских институтов общества. Одним из важнейших элементов в этом механизме должно было стать постепенное внедрение института медиации, набирающее популярность во многих прогрессивных государствах. Этот процесс нашел свое отражение в Федеральной целевой программе "Развитие судебной системы России" на 2007-2012 годах Постановление Правительства РФ от 21.09.2006 N 583 "О федеральной целевой программе "Развитие судебной системы России" на 2007 - 2012 годы" // "Собрание законодательства РФ", 09.10.2006, N 41, ст. 4248. .

Процесс интеграции института медиации получил множество положительных отзывов, как среди представителей власти, так и среди квалифицированных юристов. Медиация рассматривается как гуманистический и одновременно прагматичный подход к разрешению споров, благодаря которому государство делегирует гражданам часть своих полномочий, а также одновременно формирующий в обществе готовность и способность принимать эти полномочия и нести ответственность за принимаемые решения. Таким образом, медиация была признана не только одним из значимых правовых, но и социальных институтов. Это подтвердилось и теми усилиями и поддержкой, которые власть проявила за последние несколько лет в ходе формирования условий для успешного внедрения медиации в российскую правовую культуру и общественную жизнь в целом.

Самой значимой мерой по дальнейшей интеграции посредничества в России являлось формирование правовой базы, поскольку в стране институт медиации законодательно не регламентировался. По инициативе Президента РФ Д.А. Медведева, 11 марта 2010 года на рассмотрение Государственной Думы были внесены следующие проекты:

1) Проект Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)";

2) Проект Федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"

Оба законопроекта были приняты Государственной Думой и подписаны Президентом. С 1 января 2011 года они вступили в силу.

Важнейшим элементом становления института медиации в России является утвержденная Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации (Минобрнауки России) от 14 февраля 2011 г. N 187 Программа подготовки медиаторов Приказ Минобрнауки РФ от 14.02.2011 N 187 "Об утверждении программы подготовки медиаторов" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 01.03.2011 N 19973) // "Российская газета", N 60, 23.03.2011. , цель которой - постоянное совершенствование их профессиональной компетентности.

Принятие Закона о медиации - это серьезный шаг в совершенствовании российской правовой системы и развитии общества в целом; этот закон является свидетельством перехода к гуманизации российского правосудия, а также сигналом гражданам о доверии к ним со стороны государства и проявлению ими более активной гражданской позиции.

Основные задачи Федерального закона:

1) определение понятия "процедура медиации" как способа урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения сторонами спора взаимоприемлемого решения. В этом смысле процедура медиации является альтернативой судебному разбирательству;

2) определение сферы применения процедуры медиации;

3) установление юридических последствий использования сторонами спора процедуры медиации;

4) создание правовой базы для деятельности медиаторов. Цель закона - предложить удобный и быстрый способ разрешения споров, отличающийся гибкостью и гарантирующий исполняемость решений, принятых в ходе процедуры медиации, помогающий сэкономить судебные издержки. Закон направлен на регулирование процедуры медиации. Процедура медиации основана на том, что стороны при участии медиатора должны прийти к консенсусу и достигнуть взаимоприемлемого соглашения;

5) создание условий для формирования корпуса профессиональных медиаторов. В настоящее время во всем мире ведется активная работа, направленная на создание специализированных организаций, оказывающих услуги по проведению процедуры медиации, и на объединение их в профессиональные ассоциации (союзы). Такие организации самостоятельно разрабатывают требования, предъявляемые к деятельности медиаторов, регламенты (правила) соответствующих процедур, осуществляют обучение медиаторов, проводят их аттестацию и обеспечивают контроль за качеством оказания услуг в сфере медиации. В качестве примера можно привести такие организации, как: "Национальная организация медиаторов", "Альянс профессиональных медиаторов".

Согласно закону, процедура медиации не является состязательным процессом, следовательно, медиатор (посредник) не выступает арбитром, посредником между сторонами или представителем какой-либо стороны спора и не обладает правом принятия решения по спору; он всего лишь содействует сторонам в разрешении споров.

Необходимыми условиями проведения процедуры медиации являются добровольное участие в ней всех сторон спора, их готовность включиться в процесс поиска путей его урегулирования, а также отказ от обращения к другим (судебным, административным) способам разрешения споров на время проведения процедуры медиации.

Цель Закона о медиации заключается в способствовании развитию в Российской Федерации процедуры медиации, становлении ее как отдельного правового института, а также в повышении охраны прав и законных интересов физических и юридических лиц.

Глава 2. Правовая характеристика института медиации

2.1 Понятие, принципы и особенности процедуры медиации

Институт посредничества (медиации) - новый для современной России механизм внесудебного урегулирования разногласий, конфликтов и споров, возникших в различных сферах правоотношений, целью которого является выработка взаимовыгодных или взаимоприемлемых условий их разрешения и добровольное заключение сторонами соглашения в соответствии с выработанными условиями.

Для определения понятия "медиация" зарубежная литература выделяет два подхода: концептуальный и описательный. Boulle L., Nesic M. Mediation: principes, process, practice. - London, Dublin, Edinburgh: Butterworths, 2011. - P. 4.

Сущность концептуального подхода заключается в определении медиации через основные принципы, цели и задачи примирительной процедуры с участием посредника (например: "медиация - это добровольная конфиденциальная процедура урегулирования спора, в ходе которой нейтральное лицо (медиатор) содействует сторонам в проведении переговоров в целях заключения взаимоприемлемого соглашения").

Концептуальный подход рассматривает определения с теоретической точки зрения; они создают представление об идеальной модели посредничества в отличие от того, что может в действительности происходить во время проведения процедуры.

В этом и состоит отличие описательного подхода от концептуального: он в большей степени приближен к практике. В качестве примера можно привести определение медиации, данное М. Робертсом: "Медиация - это процедура урегулирования конфликта, при которой спорящие стороны встречаются с медиатором и разговаривают, после чего делают попытку разрешить противоречия" Roberts M. Systems or selves. Some ethical issues in family mediation. - 1992. (цит. по: Boulle L., Nesic M. Указ. соч. - P. 5.) . Плюс описательных определений состоит в их пользе при раскрытии содержания медиации определенного вида или модели. Однако достаточно сложно выявить признаки исследуемой процедуры ввиду их абстрактности.

Термины "посредничество" и "медиация" носят тождественный характер ("медиация" употребляется в международной терминологии).

Пункт 2 статьи 2 Закона о медиации содержит достаточное емкое определение процедуры медиации: "процедура медиации - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения"

"Посредничество" или "медиация" - это процедура урегулирования споров при содействии независимого профессионального посредника (медиатора) с целью взаимовыгодного для спорящих сторон решения. Сайт Торгово-промышленной палаты Российской Федерации: http://mediation.tpprf.ru/ru/information

Существуют различные точки зрения известных правоведов касаемо предмета понятия медиации:

1) И.В. Решетникова предлагает рассматривать медиацию как форму примирения сторон, в ходе которой нейтральное лицо, избранное добровольно сторонами (исходя из его компетенции и авторитета), проводит переговоры Решетникова И.В. Право встречного движения. Посредничество и российский арбитражный процесс // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 2007. - №2(4). - С. 53. ;

2) И.Ю. Захарьящева рассматривает посредничество как один из способов альтернативного разрешения спора, направленного на достижение взаимоприемлемого и целесообразного соглашения между спорящими сторонами в целях добровольного урегулирования правового конфликта полностью или в части на основе конструктивных переговоров и сотрудничества, при котором по взаимному волеизъявлению субъектов - участников спора привлекается посредник (лицо, обладающее квалификацией, необходимой для участия в урегулировании конкретного правового конфликта), решения которого не носят обязательного характера для лиц, имеющих материальную заинтересованность в исходе спора Зайцев А.И., Захарьящева И.Ю., Балашова И.Н., Балашов А.Н. Альтернативное разрешение споров: учебно-методический комплекс. - М., 2007. - С. 319. ;

3) Д.Л. Давыденко считает, что медиация - это переговоры между участниками спора под руководством нейтрального посредника, который не имеет право выносить обязательного для сторон решения Давыденко Д.Л. Как избежать судебного разбирательства. Посредничество в бизнес-конфликтах. - М., 2006. - С. 42. ;

4) М.В. Гвоздарева рассматривает медиацию как процедуру, направленную на мирное разрешение конфликта, устранение его причин и последствий, которая может быть завершена достижением соглашения Гвоздарева М.В. Посредничество как метод альтернативного разрешения корпоративных конфликтов: автореф. дис. канд. социол. наук. - М., 2016. - С. 16. ;

5) А.А. Брыжинский понимает под посредничеством (медиацией) урегулирование спора или конфликта между сторонами с участием третьего лица (посредника) с целью выработки взаимоприемлемого соглашения сторон по спорным вопросам Брыжинский А.А. Альтернативное разрешение правовых споров и конфликтов в России: дис. канд. юрид. наук. - Саранск, 2015. - С. 104, 105. ;

6) По мнению В.Ф. Яковлева, медиация представляет собой деятельность специалиста по урегулированию споров в рамках переговоров спорящих сторон в целях заключения между ними мирового соглашения Яковлев В.Ф. Закон свободного применения // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 201

3. - №1. - С. 13. ;

7) А.Ю. Конов полагает, что медиация представляет собой переговоры при участии независимого третьего лица с целью разрешения возникшего спора Коннов А.Ю. Понятие, классификация и основные виды альтернативных способов разрешения споров // Журнал российского права. - 2004. - №12. ;

8) О.В. Аллахвердова считает, что медиация - это процесс переговоров, в котором медиатор (посрелник) является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих сторон соглашению, в результате выполнения которого конфликт между сторонами будет урегулирован Аллахвердова О.В. Школа посредничества (медиации) // Третейский суд. - 2006. - С. 177. .

Анализируя приведенные выше мнения правоведов, С.И. Калашникова придерживается мнения, согласно которому авторы в большинстве случаев рассматривают понятие медиации с точки зрения концептуального подхода. К тому же некоторые правоведы акцентируют внимание на содержательном аспекте процедуры посредничества, а именно на содействии третьего лица переговорам конфликтующих сторон; внимание других приковано к итоговому результату медиации (мирному разрешению сложившейся ситуации); третьи пытаются отразить как содержание, так и конечную цель проведения посредничества Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. - М.: Инфотропик Медиа, 2011. .

Так в чем же заключается сложность понимания медиации? В первую очередь, из-за широкого спектра ее применения; во-вторых - из-за разнообразия организационных форм, видов и моделей посредничества.

Важность определения медиации состоит в обеспечении четких представлений особенностей посредничества и определении места данного института в системе российского права и законодательстве, что повлияет на динамику его развития и совершенствования в дальнейшем.

Процедура медиации, как и любой другой вид деятельности, основывается на определенных принципах, которые выражают общественные взгляды и представления об организации и порядке урегулирования споров при участии посредника.

Можно уверенно утверждать, что принципы медиации имеют весомое значение, потому что:

1) Они предопределяют дальнейшее развитие института, поскольку являются основой саморегулирования процедуры и выступают ориентиром для законодателя в его совершенствовании и улучшении качества деятельности медиаторов;

2) Выделяют медиацию как самостоятельный институт в системе права, определяют качественное своеобразие правил ее организации, проведения и особенностей правовой регламентации.

3) Определяют практическую деятельность медиатора по урегулированию разногласий конфликта.

Статья 3 Закона о медиации закрепляет следующие основные принципы медиации:

1) Добровольность;

Значение данного принципа состоит в том, что начало и проведение процедуры, а также заключение и исполнение соглашения осуществляются только по воле участников медиации.

Принцип добровольности по отношению к участникам процедуры действует в нескольких аспектах:

Во-первых, должна быть достигнута договоренность сторон о проведении процедуры медиации. Нельзя никого принудить к заключению соглашения. Помимо этого, нельзя обязать одну сторону вступить в процедуру, если другая сторона обратилась к медиатору с целью ее проведения (в отличие от судебного разбирательства).

Во-вторых, дальнейшее продолжение медиации также зависит от воли сторон. Любой из участников имеет право в одностороннем порядке прекратить процедуру, не обретя при этом никаких последствий.

В-третьих, при поиске решений по урегулированию конфликта не должно оказываться какое-либо внешнее давление. Каждая из сторон обладает правом принять или отклонить выработанный вариант разрешения спора. В данном аспекте действие принципа добровольности можно сравнить с действием принципа свободы договора.

Стоит отметить, что принцип добровольности является основополагающим началом организации и проведения медиации. Он действует на всех стадиях медиации, распространяется на всех участников процедуры.

2) Конфиденциальность;

Данный принцип исходит из профессиональных обязанностей медиатора (согласно пункту 2 статьи 5, статья 6 Федерального закона). Конфиденциальный характер процедуры медиации - одно из главных преимуществ по сравнению с судебным разбирательством.

Конфиденциальность распространяется на все полученные медиатором сведения в ходе проведения процедуры. Это создает необходимость точного определения момента начала и окончания процедуры, поскольку от этого зависят пределы действия конфиденциальности. Она распространяется на все участников процедуры, а также третьих лиц.

Оговорка о конфиденциальности - наиболее распространенный инструмент, который используется сторонами с целью обеспечения неразглашения важной информации в ходе проведения процедуры медиации. Данный аспект не урегулирован российским законодательством. Анализируя статью 8 Закона о медиации, которая содержит перечень обязательных условий соглашения о проведении медиации, отметим отсутствие указания на оговорку о конфиденциальности. В качестве одного из возможных решений сложившейся проблемы можно предложить разъяснение в статье 8 медиатором сторонам правил конфиденциальности при заключении медиативного соглашения и выяснение им каких-либо условий для включения их в соглашение в целях дальнейшего неразглашения. Данное предложение может являться дополнительной гарантией соблюдения прав и законных интересов, а также решением по урегулированию возможных разногласий по вопросам проведения процедуры медиации.

Также стоит отметить обратить внимание на ответственность медиатора по Закону о медиации. Как указывает законодатель, порядок наступления ответственности медиаторов установлен гражданским законодательством (статья 17 Закона). Таким образом, в данной статье предусматривается гражданско-правовая ответственность. Гражданско-правовая ответственность выступает одним из видов юридической ответственности. Как отмечает В.В. Лазарев, "она представляет собой одну из форм принудительного воздействия на нарушителя гражданских прав и обязанностей, связанную с применением к нему гражданско-правовых санкций, влекущих невыгодные имущественные последствия" Лазарев В.В. Основы права. М.: Юристъ, 2001. - 448 с. .

Согласно комментируемой статье гражданско-правовая ответственность медиаторов наступает перед сторонами медиативного процесса (что, в принципе, характерно для этого вида юридической ответственности). Она наступает только за вред, который был причинен сторонам вследствие осуществления медиатором каких-либо действий во время урегулирования конкретного спора между сторонами процесса медиации. Таким образом, вред в данном случае выступает как необходимое условие, влекущее ответственность медиатора. Под вредом в гражданском праве понимается всякое умаление личного или имущественного блага. Он может быть причинен личности или имуществу. Исходя из этого, выделяют моральный и материальный (имущественный) вред. Таким образом, в комментируемой статье подразумевается, что ответственность медиаторов может наступить при возникновении любого, как материального, так и морального вреда, если он окажется следствием действий медиатора, совершенных при урегулировании спора.

В то же время в тексте комментируемого Закона законодателем не дается полного перечня норм, в которых подробно регламентируется деятельность медиатора во время проведения процедуры медиации и нарушение которых влекло бы ответственность медиатора. В Законе лишь отдельно упоминается ответственность за разглашение конфиденциальной информации, ставшей известной медиатору во время процесса медиации (статья 5 Закона). Данный факт, безусловно, относится к недостаткам комментируемого Закона, поскольку, кроме разглашения медиатором конфиденциальной информации, им могут быть допущены и другие нарушения. медиация спор судопроизводство

Так, например, адвокат М.Ю. Середа отмечает, что комментируемый Закон "вообще ничего не говорит об ответственности медиатора в случае злоупотребления им своим положением (в случае сокрытия заинтересованности в разрешении спора, тайного оказания помощи одной из сторон, намеренного непривлечения всех заинтересованных лиц к разрешению спора Середа М.Ю. Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" // "Воронежский адвокат. № 8. В., 2010 .

Привлечение к гражданской ответственности осуществляется посредством предъявления в суд пострадавшей стороной иска к виновному медиатору или организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации о возмещении причиненного ей морального и материального вреда. При этом отдельно подчеркнем, и это следует из смысла данного Закона, что медиатор не несет ответственности за само решение, принятое сторонами в ходе проведения процедуры медиации. Таким образом, законодатель должен указать в статье 17 Закона о медиации отдельные основания привлечения медиатора к ответственности.

Как уже отмечалось, наличие принципа конфиденциальности - одно из основных преимуществ медиации по сравнению с судебным разбирательством. Сохранение тайны информации, относящейся к процедуре медиации, в ходе ее проведения, а также ее дальнейшее неразглашение имеют весомое значение для сторон. Поэтому можно утверждать, что реализация данного принципа, внесение изменений в законодательство относительно оговорки о конфиденциальности позволят медиации стать более привлекательной и востребованной в качестве способа разрешения конфликтов.

3) Сотрудничество и равноправие сторон;

Данный принцип состоит из двух взаимосвязанных компонентов: принципа сотрудничества сторон и принципа равноправия сторон. Рассмотрим каждый принцип более детально.

Принцип сотрудничества подразумевает собой содействие сторон друг другу при выработке решений по урегулированию спора с целью достижения конечного результата. Отличие от судебного процесса состоит в том, что в ходе проведения процедуры медиации стороны занимаются не доказыванием своих требований и возражений, а выработкой решений для урегулирования

проблемы. По своему содержанию данный принцип схож с принципом солидарности интересов и делового сотрудничества.

Принцип равноправия означает отсутствие каких-либо преимуществ одной стороны по отношению к другой, наличие равных возможностей на совершение всех действий в рамках примирительной процедуры.

Действие данного принципа заключается в наличии у сторон возможности высказывать свои позиции, задавать вопросы, определять темы для переговоров, участвовать в выработке соглашения, обсудить темы с медиатором индивидуально.

Принцип равноправия сторон является аналогом принципа процессуального равноправия сторон в гражданском, арбитражном процессе, третейском разбирательстве и частным проявлением конституционного принципа равенства всех перед законом и судом.

4) Беспристрастность и независимость медиатора.

Как и в предыдущем случае, основу данного принципа составляют два взаимосвязанных элемента - принцип беспристрастности и принцип независимости медиатора.

Принцип беспристрастности подразумевает наличие у медиатора свободы от эмоциональных оценок сторон (проявление антипатии или симпатии); отсутствие права делать выводы относительно какого-либо рассматриваемого вопроса в ходе процедуры медиации и вынесения решения, носящего даже рекомендательный характер. Действовать "беспристрастно" - значит действовать объективно и справедливо по отношению к каждой из сторон. Принцип независимости заключается в запрете на любое постороннее вмешательство или воздействие на медиатора.

Стоит отметить, что эти принципы взаимосвязаны и взаимообусловлены. Но в то же время принцип независимости не столько существенен и, как правило, рассматривается как дополнительная гарантия беспристрастности. В таком случае предлагается выделить отдельный принцип под названием "принцип нейтральности", содержание которого будут составлять объединенные в одном качестве беспристрастность и независимость. Это даст возможность подчеркнуть особенности данных положений в посредничестве. К тому же это позволило бы отличать принцип медиации от схожих принципов, присущих судам (в том числе и третейским) и органам нотариата.

Исходя из этого, можно сформулировать понятие принципа нейтральности и, соответственно, закрепить его в статье 3 Закона о медиации. Он подразумевает под собой справедливое и равное отношение к сторонам в ходе проведения медиации, а также отсутствие у медиатора какой-либо зависимости или воздействия от сторон конфликта.

Правоведы подразделяют на виды данные принципы, исходя из их функционального назначения:

1) Организационные принципы (характеризуют особенности проведения процедуры и статус ее участников) - добровольность, беспристрастие и нейтральность медиатора;

2) Процедурные принципы (характеризуют порядок проведения процедуры медиации) - конфиденциальность, самостоятельность, сотрудничество и равноправие сторон.

Целью данной классификации является систематизация принципов, определение их взаимосвязи.

Таким образом, на основании всего вышесказанного, можно выделить следующие особенности, присущие процедуре медиации:

1) Добровольность применения процедуры. При разбирательстве в суде участие одной из сторон (как правило, ответчика) - вынужденное и от ее желания не зависит; проведение процедуры медиации возможно только в случае согласия обеих сторон;

2) Консенсуальность процедуры. Целью медиации, прежде всего, является мирное разрешение спора; рассмотрение дела основывается не на принципе состязательности, который присущ судебному разбирательству, а на принципе сотрудничества между конфликтующими сторонами, благодаря которому они пытаются выработать взаимовыгодные и взаимоприемлемые условия и решение ситуации;

3) Участие нейтрального лица (медиатора) в разрешении конфликта. При этом решение об условиях прекращения спора принимается только сторонами. Присутствие посредников и иных третьих лиц помогает обеспечить более эффективный ход переговоров;

4) Время и стоимость рассмотрения процесса. По сравнению с судебным разбирательством, процедура медиации длится гораздо меньше. Это серьезное преимущество медиации, особенно в тех условиях, когда российские суды перегружены и рассмотрение дел тянется месяцами, а иногда и годами. К тому же, медиация может обойтись дешевле, чем традиционные судебные процедуры.

2.2 Деятельность медиатора в процессе урегулирования споров

Медиатор - специалист, задачей которого является разрешение конфликтов с помощью процедуры медиации. Он принимает участие в данном процессе в роли нейтральной, незаинтересованной стороны. В ходе процедуры медиатор помогает сторонам выработать различные положения и решения, устраивающие обе стороны и необходимые для урегулирования конфликта.

При подготовке квалифицированного медиатора большое значение имеет его личностные качества, поскольку этого требует сама специфика будущей профессии. Человек, желающий стать медиатором, даже после обучения и получения сертификата на право работы, должен постоянно совершенствоваться, повышать профессиональную компетентность.

Законодатель предложил свое определение понятие "медиатор": "независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора" (пункт 2 статьи 2 Федерального закона). Отсюда следует, что медиатором может быть только физическое лицо.

Подобные документы

Анализ общественных отношений, возникающих в процессе применения института медиации в Российском процессуальном законодательстве. Знакомство с историей становления института медиации, анализ перспектив развития. Способы применения медиации в судах.

дипломная работа , добавлен 28.09.2014


Общественные отношения сторон, целью которых является альтернативное разрешение споров. Анализ правового регулирования медиации как одного из способов разрешения правовых споров. Юридическое оформление процедуры медиации, соглашение о ее проведении.

дипломная работа , добавлен 26.12.2013


История возникновения примирительных процедур в России и за рубежом. Проблемы правового регулирования медиации в России. Преимущества, недостатки, а также классификация медиации. Теоретико-правовой аспект медиации как примирительной процедуры в праве.

дипломная работа , добавлен 01.01.2013


История развития, понятие и содержание института медиации. Особенности проведения процедуры при урегулировании отдельных категорий споров и иные альтернативные способы разрешения конфликта. Сравнительный анализ медиации и судебного разбирательства.

курсовая работа , добавлен 30.09.2014


Изучение понятия медиации, перспективной формы разрешения правовых конфликтов во внесудебном порядке. Анализ вопросов о преимуществах и возможностях медиации относительно российской действительности. Перспективы участия нотариуса в процедурах медиации.

реферат , добавлен 06.11.2012


Исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании споров. Понятие, принципы и условия применения медиации. Общая характеристика Закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".

курсовая работа , добавлен 27.04.2014


Альтернативная процедура, направленная на содействие участникам правового конфликта в его самостоятельном урегулировании. Проведение переговоров при поддержке третьей стороны. Понятие и принципы медиации. Разработка национальных законов о медиации.

реферат , добавлен 06.08.2012


Сущность понятия "медиатор" в гражданском праве Российской Федерации. Правовой статус медиатора, закрепленный в законе N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника". Порядок юридического оформления действий медиации.

контрольная работа , добавлен 25.09.2013


Ознакомление с правилами разрешения трансграничных споров, описанными в Директиве Европейского парламента. Рассмотрение способов альтернативного урегулирования гражданских, трудовых и иных частных споров с участием третьей нейтральной стороны - медиатора.

тезисы , добавлен 01.11.2011


Предпосылки возникновения института адвокатуры. Становление и развитие адвокатуры в европейских государствах. Этапы развития института адвокатуры в России. Анализ Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Главная » Финансовое » Перспективы дальнейшего развития института медиации в россии. Предпосылки возникновения и развития института медиации в России