Теория государства и права. Курс лекций

Подотрасль права – объединяет часть однородных правовых институтов.

В ЗП – лесное, водное, горное право.

В ФП – таможенное, налоговое, бюджетное право.

4. Отрасль права

Отрасль права – это совокупность правовых норм, которая образует самостоятельную обособленную часть системы права, регулирующую качественно однородную сферу общественных отношений своим особым методом.

5. Объемные структурные образования системы права – материальное и процессуальное право, публичное и частное право.

Материальное право – совокупность отраслей права, нормы которых регулируют качественно однородные общественные отношения (КП, ГП, АП, ТП, СП, ЗП).

Процессуальное право – совокупность отраслей права, нормы которых регулируют порядок применения норм материального права (ГПП, АПП, УПП, АрбПП).

Публичное право – совок норм права, регулирующих отношения м/дSправа, наделенными властными полномочиями иS, не имеющими властных полномочий (КП, АП, ФП, УП, ГПП, АрбПП, УПП). Основаны на неравенстве субъектов. Выражают интересы общества.

Частное право – совокупность норм права, регулирующих отношения м/д субъектами, имеющими равный объем взаимных права и обязанностей (ГП, ТП, СП).

Нормы частн П основаны на = положении Sправа, равном объеме прав и обязанностей.

Система права и система зак-ва - тесно взаимосвязанные, но самостоятельные категории. Они соотносятся между собой как содержание и форма .Система права как его содержание – это внутренняя структура права , соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений.Система законодательства – внешняя форма права , выражающая строение его источников, т.е. систему НПА. Право не существует вне зак-ва, а зак-во в широком его понимании и есть право.

Правовая система общества: понятие и структура.

ПСО (в узком смысле) – право определенного Г, терминологически обозначаемое как «национальная правовая система».

ПСО (в широком смысле) – это совокупность правосознания, правовой культуры, правоотношений, системы права, системы законодательства и юр практики.

Элементы:

Правосознание - правовая идеология, правовая психология

Правовая культура

Правоотношения

Система права

Система зак-ва

Юр практика - деятельность в сфере права, опыт, результат

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА и понятие ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ не равны. Родственные правовые системы объединяются в правовые семьи.

Понятие правовая система шире понятия система права и система зак-ва. В понятии ПРАВОВАЯ СИСТЕМА в отличии от понятия СИСТЕМА ПРАВА отражается не столько внутренняя согласованность отраслей права, сколькоавтономность правовой системы в качестве самостоятельного соц образования.

Классификация правовых систем.

Правовых систем в мире столько, сколько государств.

Родственные правовые системы объединяются в правовые семьи.

Родственное – правовая идеология, правосознание, источники норм права, религия (религиозная правовая семья – мусульманское право).

Правовые системы разными учеными классифицируются по-разному.

В заруб лит-ре преобладают две основные позиции:

а) концепция "правового стиля" или «стиля права» немецкого ученого К. Цвайгерта;

б) идеологические и технико-юридические критерии французского ученого Рене Давида.

РЕНЕ ДАВИД - в основу классификации правовых семей положил 2 критерия:

1) идеологический - религия, философия, факторы полит, эконом и соц структуры О;

2) технико-юридический (источники П, структура права, юр терминология, юр практика).

Исходя из названных критериев Р. Давид выделяет три правовые семьи:

Романо-германскую;

Англосаксонскую;

Социалистическую,

Все остальные правовые семьи, по его мнению - модификация этих трех правовых семей.

Концепция «правового стиля» ученого К. Цвайгерта, складывается из 5 факторов:

1) происхождение и эволюция правовой системы;

2) своеобразие юридического мышления;

3) специфические правовые институты;

4) природа источников права и способы их толкования;

5) идеологические факторы.

На этой основе ЦВАЙГЕРТ называет восемь правовых семей ("правовых кругов"):

1) Романский правовой круг.

2) Германский

3) Скандинавский

4) Англо - американский

5) Социалистический

6) Право ислама

7) Индусское право

8) Дальневосточное право.

Россия больше относится к Романо-германскому праву, но правосознание - ахиллесова пята. Это касается законопослушности, высокой преступности, правового нигилизма.

По правосознанию, правовой культуре и юр практике Россию невозможно отнести к Романо- германской правовой системе.

Правовые семьи:

Романо-германского права

Англо-американского права

Религиозного права

Традиционного права

Социалистического права.

Романо-германская правовая семья.

Правовые системы стран Европы по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую.

Романская - прав системы Франц, Италии, Испании, Бенилюкс, Голландии, Португ и др.

Германская - правовые системы Германии, Австрии, Венгрия и др. страны.

К р/г правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных традиций, объединенные общностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Отличительные черты:

1) испытало сильное влияние РЧП

2) деление права на частное и публичное.

3) р/г право кодифицировано. Особая роль Наполеоновских кодексов - ГК 1804, торг. К 1807, УК 1810.

5) первично- материальное право, вторично- процессуальное.

6) общность специфики и терминологии (сервитут, иски)

7) право абстрактное («каждый гражданин…)

8) доктрина- играет важную роль в подготовке З, а так же в правоприменительной деятельности (толкование законов).

Своеобразной чертой р/г правовой семьи является то, что право состоит не только из норм, но и их толкования судьями, т.к. право и закон не отождествляются.

Р/г право базируется на принципах, поэтому имеет простоту и ясность. Нормы права обобщенные и регулируют определенный тип отношений, а не применяться лишь к конкретной ситуации.

Суды осуществляют свободный поиск решений не будучи связанными прецедентами.

В рамках р/г пр.семьи разработан ряд юр конструкций, получивших признание в мире:

Признание и законодательное закрепление прототипов правового государства.

Реализация принципа разделения властей.

Обеспечение конституционного правосудия (создание системы конституц контроля)

Создание гарантий развития политического и юридического плюрализма.

Эти принципы стали ценностями мировой правовой мысли и юридической практики.

Англо-американская правовая семья.

Большие отличия от р/г права - Англия (Великобр), Канада, Н.Зеландия, Австралия, США.

Нет четкого разделения права на частное и публичное

Нет рецепции РЧП, если и была, то не оставила следа.

Это не право принципов, а право процессуалистов и практиков. Процесс?? на 1 плане.

Нормы права носят более конкретный характер.

Нормы - законодательные и прецедентные.

Специфика в источниках - юр. прецедент- наиболее распространенный источник.

Деление норм на императивные и диспозитивные.

Велика роль судов - они правотворцы. Пост судьи- вершина юр. карьеры. Судьи при вынесении решений могут ссылаться на труды ученых.

Разум - источник права- широка роль судебного усмотрения. Решения д/б справедливыми, разумными.

Источники а/а права:

Статуты,

Юр.прецедент,

Правовой обычай,

Правовая доктрина - вопрос дискуссионный. Есть взгляд, что доктрина не источник права, т.к. ссылаются на прецеденты, которые содержаться в этих трудах.

Для стран а/а пр.семьи не характерна кодификация . Так, во многих штатах США существуют ГК, ГПК, но они представляют собой результат консолидации права, что отличает их от Европейских кодексов.

Для А/А пр. семьи характерно наличие суда присяжных . Они, будучи не профессионалами, наделены важными полномочиями при решении правового спора.Возникают специфические правовые институты . Пример: показания с чужих слов и масса исключений из правила недопустимости таких показаний в суде.

Структура права включает в себя:

а) общее (прецедентное) право;

б) право справедливости;

в) статутное право;

Общее право - совокупность норм и принципов, сформированных судьями в процессе рассмотрения конкретных дел (нормы, касающиеся отправления правосудия, суд. процесса, доказательств, исполнения судебных решений);

Право справедливости - совокупность норм нравственности и морали (мотивы, честь, достоинство, честность, правдивость, справедливость, добрые или гуманные намерения),

которые учитываются судьями при суд разбирательстве и вынесении суд решений;

Статутное право - совокупность норм права, создаваемых законодательными органами.

Статутное право дополняется общим правом - правоприменительной деятельн. судов, которые посредством суд прецедентов толкуют существующие ПН или заполняют пробелы в праве.

В а/а пр. семье сохраняет значение старинный обычай. Так, в отсутствии писанной конституции действуют как конституционные обычаи атрибуты монархического Г, министры рассматриваются как слуги королевы(короля).

Религиозная правовая семья.

Религиозная прав/с рассматривает право не как результат рациональной деятельности Г и О, а как продукт высшей воли (Бож предначертания).

В рамках данной прав/с можно выделить мусульманское право, индусское, иудейское.

Мусульманское право.

Государства Ближнего Востока (Иран, Кувейт, Оман, Бахрейн и т.д).

Источники:

- Коран - собрание изречений пророка Мухаммеда. Коран содержит как религиозные наставления, так и правила нормативно-юридического характера.

- Сунна - собрание преданий (хадисов) о поступках и высказываниях пророка Мухаммеда. Состоит из норм - традиций. Сунна явилась итогом толкования Корана.

- Иджма - согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом по вопросу об обязанностях правоверного. Это сборник комментариев, либо толкований норм ислама, которые становятся уже юридическими нормами.

- Кияс – аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной или Иджмой.

Характерные черты мусульманской прав/семьи:

Архаичность,

Казуистический характер норм,

Отсутствие писаного права и систематизированных правовых отраслей.

Мусульм П, неоднократно испытывало заруб юр влияние, но остается самостоят прав/с.

Индусская пр/с- охватывает практически все народы, имеющие индийские корни. Индусское правотесно связано с религией - индуизмом . Содержание права составляют обряды, верования, различные идеологические ценности - мораль, философия.

Особенную роль индусское право играет в сферах, где влияние религии наиболее сильно. Это семейные и наследственные отношения. В современный период индусское право - это совокупность норм, применяемых только к индусской части населения Индии, т.е. к тем, кто принимает индуизм.

Источники ИП:

Заповеди и нравоучения

Духовные книги

Обычаи и решения каст, подкаст, общин.

Древнейшие произведения индусской литературы, часть которых можно охарактеризовать как юр справочники, называются «смрити»- в переводе с санскрита «дарованная» мудрость старых жрецов и ученых.

Дхармасутры – первые книги по вопросам права, детальноразъясняющие, как члены различных каст должны вести себя по отношению к богам, царю, жрецам, своим предкам, родственникам, соседям и животным.

Дхармашастры – это произведения разнопланового характера, преждевсего религиозно-моральные трактаты и правовые наставления , учебники, но вместе с тем и сборники, имеющие практическое значение, включающие нормы действующего обычного права.

Особенно известны дхармашастры Ману.

Специфическими особенностями характеризуется система иудейского права , действующая в Израиле.

Иудейское право - комплекс обязанностей, охватывающий все аспекты еврейской жизни. В 1 очередь, этот комплекс относится к нормам публичного права. По отношению к иудейской вере главная обязанность иудея - строгое соблюдение религиозных канонов и верность Богу.

Иудейское право опред образом воздействует, но не регулирует прямо все обществ отнош израильского О. Основной объект регулирования - брачно-семейные отношения.

Источники: Библия, Талмуд, религиозные традиции и обычаи, правовая доктрина.

Библия – сборник религиозных сочинений разных периодов, состоящий из двух частей – Ветхого и Нового Заветов.

Талмуд – свод толкований Ветхого завета и предписания (религиозные, нравственные, бытовые), основанные на этих толкованиях.

Религиозные традиции и обычаи влияют непосредственно на иудейское О и регулируют общественные отношения через нормы светского права.

Доктрина – один из древнейших источников, представляет собой писания богословов, раввинские идеи относительно толкования библейских текстов.

Иудейское право носит преимущественно императивный характер , в его системе гораздо больше запретов, ограничений, требований и обязанностей, чем прав и свобод.

Понятие правового статуса, его структура и виды.

Правовой статус - это юридически закрепленное положение субъекта в О и Г, которое выражается в определенном комплексе его прав и обязанностей.

Структура:

1) Нормы права. Положение лица закреплено в нормах права.

2) правосубъектность;

3) основные права и обязанности.

4) законные интересы- интерес в улучшении системы здравоохранения; интерес истца в назначении судом экспертизы, интерес автора в высоком гонораре за опубликованную книгу. Пример, был дом, он сгорел, право собственности на дом уже нет, но остался законный интерес и собственник имеет право восстановить дом в течении опред времени.

5) гражданство;

6) правовые принципы (общие, межотраслевые и отраслевые), на основе которых и в соответствии с которыми устанавливается и регулируется (изменяется) правовой статус

7) юридическая ответственность;

Санкции указаны в нормах права. Но процедура их применения – это уже процесс. В ТП – человека, привлеченного к дисциплинарной ответственности нельзя премировать.

В УП – при наличии судимости нельзя устроиться на работу в ПО.

Виды: общий, специальный и индивидуальный.

- Индивидуальный статус - совокупность персонифицированных прав и обязанностей личности. Он динамичен, изменяется вместе с происходящими в жизни переменами. Он характеризуется особенностями положения конкретного человека в зависимости от его возраста, пола (половые различия имеют значение, например в случае призыва на воинскую службу), профессии, семейного положения, здоровья (нет здоровья – инвалидность – освобождение от воинской обязанности), гражданства, национальности.

- Специальный (родовой) статус фиксирует особенности положения определенных категорий граждан (студентов, участников войны, пенсионеры, адвокатов и т.д.). Статус указанных субъектов может иметь свои особенности (доп права, свободы, льготы, а также обязанности, предусмотренные в действующем зак-ве).

- Общий (конституционный) - это статус лица как гражданина (подданного) Г, индивида (бипатрида, апатрида). Содержание такого статуса составляют те права и обязанности, которые предоставлены и гарантированы каждому конституцией, является единым и отличается статичностью. Здесь акцент делается на ФЛ, например равенство всех перед З. Но все не сводится только к гражданству. Например, право на равную оплату за равный труд (независимо от гражданства). Кроме внутригосударствен, включает права, свободы, обязанности, гарантии, выработанные междунар сообществом, зафиксированные в МПД.

Все 3 вида статуса тесно взаимосвязаны, взаимозависимы и неразделимы. Каждый индивид выступает одновременно во всех указанных качествах - гражданина своего государства (общий статус), он принадлежит к определенному слою (группе) и обладает родовым статусом, и он же представляет собой отдельную неповторимую личность, то есть имеет индивидуальный статус.

Право в системе социальных норм.

Социальные нормы – это связанные с волей и сознанием людей общие правила, направленные на регулирование общественных отношений, возникающие в процессе исторического развития и функционирования О, соответствующие типу культуры и характеру соц организации О.

К социальным нормам относятся:

Религиозные нормы,

Корпоративные – нормы общ объед, АО, устанавливаются организацией и регулируют поведение её членов,

Нормы моды

Нормы культуры.

Соотношение:

Право - это система общеобязательных, формально-определенных норм, исходящих, главным образом, от Г и охраняемых им, регулирующих общественные отношения.

Мораль - это система норм и принципов, регулирующих поведение людей с позиций добра и зла, справедливого и несправедливого.

В системе соц норм выступают универсальными , т.к. распространяются на всё О;

Но если мораль возникает вместе с О, то право, по мнению многих ученых, - вместе с Г; если нормы морали формируются в сознании людей, то нормы П устанавливаются, санкционируются Г

Нормы морали обеспечиваются привычкой, общественным воздействием, а нормы П - мерами гос воздействия, принуд силой Г. Различия касаются и формы выражения – мораль не имеет писанной формы; сферы распространения - сфера действия морали шире, т.к. она может регулировать практически все общественные отношения (дружбу, любовь, интимные отношения...), а право - лишь те, которые нуждаются в правовом регулировании и поддаются ему.

Отличительным признаком корпоративных правил является их локальный характер, то есть отсутствие общеобязательности. Они обязательны только для членов данного коллектива.

Религиозные нормы - это правила, регулирующие поведение верующих в повседневной жизни. В отличие от права религиозные нормы не отличаются четкой определенностью. Здесь, как правило, используется притчевая форма изложения, требующая тщательного истолкования.

Обычай – это устойчивое, исторически сложившееся правило, передающееся из поколения в поколение и охраняемое силой общественного мнения. Главная особенность обычных норм - полное отсутствие их материальной фиксации. Онине закрепляются документально и обеспечиваются силой привычки.

Различия политических и правовых норм:

- нормы права формально определены , они где-то содержатся: нормат договоры, правовые прецеденты, правовые обычаи. Они достаточно конкретны. Политические нормыне всегда фиксируются в официальных формах.

Политические нормы выступают как правила, регулирующие отношения классов, сословий, социальных групп по поводу политической власти.

- право должно доминировать над политикой . В современном праве присутствуют принципы гуманизма, равенства перед законом и судом, принципы ответственности ДЛ независимо от их положения.

К техническим нормам можно отнести правила технтческой эксплуатации электрических приборов. Эти нормы регулируют отношения человека и техники.

Т.о., право не обладает монополией на социальное регулирование.

Понятие нормы права и её структура.

НП- общеобязательное правило поведения, установл Г и охран силой гос принуждения.

Признаки:

Исходят от гос (от народа – референдум, междунар организации – договор) или гос органов, которым это право делегировано

В норме права закреплены права и обязанности участников правоотношений

Это образец, эталон поведения

Содержится в источнике (форме) права (современное право писанное)

Охраняется силой гос принуждения, привлечение к ответственности.

Справедливость

Гуманизм (право не м/б несправедливым. Однако для этатистов здесь нет ничего проблемного, но если различать П и З, то справедливость и гуманизм не подходят в качестве признаков. С точки зрения естественного права, право всегда справедливое, а с точки зрения этатистов – не всегда).

Структура: если, то, иначе

- гипотеза - элемент нормы - определяетусловия, обстоятельства , при наступлении которых возникают определенные отношения, вступает в действие диспозиция. Гипотеза определяет круг лиц, к которым адресована нормы. Гипотеза это часть предложения, которая состоит из слов – «если , в случае, при наличии» и др.

Виды гипотез:

Простая (в случае расторжения брака супруги вправе сохранить общую фамилию или восстановить свои добрачные фамилии);

Сложная (в случае прекращения семейных отношений с собственником жилого помещения право пользования данным жилым помещением за бывшим членом семьи собственника этого жилого помещения не сохраняется,если иное не установлено соглашением между собственником и бывшим членом его семьи );

Альтернативная (в случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ ГК или иному закону применяется ГК или соответствующий закон).

- диспозиция – часть НП, в которой содержатсяправа и обязанности субъектов.

Диспозиция это часть предложения, которая состоит из слов – «вправе, имеет право, должен, обязан, необходимо и др».

Диспозиция м/б расположена в начале, в середине или в конце предложения.

Виды диспозиции:

Простая - если продавец отказывается передать покупателю проданный товар,покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Сложная- на основании статьи ЖК РФ собственник жилого помещениявправе произвести переустройство и (или) перепланировку жилого помещения .

Отсылочная - часть НП, в которой сделано указание на права/обязанности, содержащиеся в этой или другой статье этого же НА.

Бланкетная - часть НП, в которой сделано указание на права/обязанности, содержащиеся в соответствующей статье другого НА.

Санкция - часть НП, указывающая на вид и размер юр наказания за нарушение, невыполнения диспозиции. Санкция состоит из слов «если, то, иначе».

Виды санкций:

Абсолютно-определенные - часть НП, указывающая на конкретный, точный вид и размер юр наказания за нарушение, невыполнения диспозиции-пример: за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям.

Относительно-определенные - указано мин и макс наказание или верхний предел.

размера 1 вида юр наказания за нарушение.

Альтернативные- позволяют выбрать меру воздействия.

Гипотеза первичный элемент, диспозиция на втором месте, санкция на 3.

Существуют разные взгляды на структуру : - одни считают, что есть двухзвенная структура: в КП (в статьях КРФ нет санкций).

Сторонники трехзвенной структуры контраргументируют: не надо путать статьи КРФ с нормами права. За нарушение конституц норм предусмотрено наказание в соотв с УК.

Компромиссный подход - у разных норм все по-разному.

Способы изложения норма права в НПА.

Нормы права содержатся в статьях НПА, нормативного договора.

Статья НП - внешняя форма выражения права, средство воплощения нормы права.

Способы изложения нормы права:

1) прямой способ - все три элемента структуры НП включены в одну статью НА в полном объеме. Это типичный вариант, при котором НП и статья НПА совпадают. При этом полнота изложения структурных элементов нормы права м/б различной. Т.о., бываютпростой и развернутый способы изложения:

- при простом способе изложения отсутствуют развернутые определения, квалификационные признаки, которые раскрывают содержание элементов ПН ввиду их явной очевидности;

- при развернутом способе изложения делается акцент на признаки и понятия, с помощью которых раскрывается содержание гипотезы, диспозиции и санкции.

2) отсылочный способ - отдельные элементы нормы (гипотеза/диспозиция/санкция) изложены в других конкретных статьях конкретного З и к ним сделана отсылка.

3) бланкетный способ – разновидность отсылочного, но отсылка делается в общей форме, чаще всего путем упоминания соответствующих правил, инструкций, иных законод актов. (нарушение ПДД, производства строительных работ и др.)

Классификация норм права.

По формам права (источникам):

Нормативный договор

Прецедент

Религиозные тексты

По времени:

Постоянные (если не указан срок – кодексы)

Временные (ЧП, ВП)

По кругу лиц:

Адресованные всем лицам

Узкой группе (гражданин, военнослужащие, инвалиды, сироты)

Персонифицированные (Указ В.В. Путина №1 о привилегиях Ельцина и его семьи)

По методам:

- императивные

Диспозитивные

По способам:

Нормы запреты

Обязывающие нормы

Нормы дозволения

По отраслям:

Конституционные

Нормы гражданского права

Нормы уголовного права

Отраслевые нормы, в свою очередь, делятся на материальные и процессуальные. Коллизионные нормы – предписания, принимаемые с целью разрешения противоречий, либо установления порядка разрешения противоречий м/д юр нормами. При противоречии руководствуются временем издания или юр силой.

По сферам:

Частные

Публичные

По юр силе:

Нормы в НПА

По способу изложения норм права:

Ссылочные

Бланкетные

По функциям права:

Регулятивные

Охранительные

Нормативный правовой акт: понятие и признаки. Юр техника НПА.

НПА - официальный акт, принятый в особом порядке компетентными (управомоченными) субъектами правотворчества, который содержит НП, регулирует определенную сферу общественных отношений и применяется управомоченным на то органом и с соблюдением опред процедуры. При этом охраняется силой гос принуждения.

По юр силе НПА разделяются на законы (КРФ, ФКЗ, ФЗ, кодексы, законыSРФ и др.)и подзаконные акты (указ, постановление, положения и др.), различающиеся по юр силе.

Это основной источник права в нашей стране и в континентальной Европе, в р/г пр.с.

Признаки НПА:

Всегда письменный документ

Принимаются законодателями (народом на референдуме)

Принимаются в особом порядке

Содержит правовые предписания общего характера ,рассчитанные на неоднократное применение в отношении индивидуально-неопределенного круга лиц.

Отличаются четкой структурированностью

К ненормативным актам относятся акты,не содержащие общих правил поведения, являющиеся актами однократного применения и относящиеся к индивидуально конкретным отношениям . Ненормативными являютсяиндивидуальные правовые акты (например, приговор суда, указ о награждении орденом, приказ о приеме на работу и т.п.) иненормативные акты общего характера (например, решение властного органа об амнистии, решение суда о разрешении строительства водохранилища, приказ о проведении учебного семинара на предприятии и т.п.). Если индивидуально-правовой акт имеет разовое значение и касается индивидуально определенных лиц, то это – ненормативный акт общего характера: хотя и исчерпывается однократным исполнением, но предназначен для реализации многими субъектами.

Юридическая техника в правотворчестве включает в себя методики работы над текстами НПА, приемы наиболее совершенного изложения мысли законодателя (других субъектов правотворчества) в статьях НПА, выбор наиболее целесообразной структуры каждого из них, терминологии и языка, способы оформления изменений, дополнений, полной или частичной отмены, объединения НПА и т.д.

Классификация НПА.

По юридической силе:

Законы – НПА, принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юр силой.

Подзаконные акты.

Законы подразделяются наконституционные и обыкновенные.

- конституционные - это КРФ- основополагающий политико-правовой акт, обладающий высшей юр филой, закрепляющий гос строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий ФП и ФГУ, учреждающий ФОГВ; и ФКЗ по вопросам, предусм КРФ.

Первая писанная конституция – Конституция США 1787 года, первая Европейская писанная конституция – Конституция Франции 1791 г.

Конституция характеризуется стабильностью. В США в 1787 году приняли К и с тех пор ее не меняли, внесли только 26 поправок. В России не было конституционной стабильности. Современная КРФ стабильна, т.к. предусматривает, что 1, 2 и 9 главы не м/б пересмотрены ФС (при имеющихся предложениях и наличии поддержки 3/5 депутатов СФ и ГД, созывается конституционное собрание для разработки нового проекта КРФ). Новый проект м/б принят 2/3 голосов депутатов СФ и ГД или простым большинством на референдуме. Для изменения 3-8 главы предусмотрена особая процедура. КРФ имеет высшую юр силу, прямое действие на всей территории РФ.

ФКЗ на сегодняшний день насчитывается около 14 (Н.В. Исаева говорит, что больше): ФКЗ «О КС»; ФКЗ «О суд системе» и т.д. Для принятия ФКЗ предусмотрена особая процедура: для его принятия необходимо квалифициров большинство; президент не может наложить вето на ФКЗ; ФКЗ не м/б принят автоматом сразу в трех чтениях.

- обыкновенные (текущее законодательство):

Кодекс – закон, в котором объединены и систематизированы нормы права, регулирующие опред группу стабильных общественных отношений. Есть кодексы матер права (ГК, УК), процесс (ГПК, УПК). Р/г пр/с - кодифицированная.

текущие законы - ФЗ и законы субъектов Федерации. ФЗ действуют, как правило, на территории всей Федерации; законы отдельных субъектов не могут распространять свое действие за их пределы.

Модельные законы – содержащие рекомендации нормативного характера, а также возможные правовые решения тех или иных вопросов (в США в 1980 г. модельный закон о предпринимательских объединениях). Для России это явление не свойственное (можно лишь приводить примеры модельных законов в рамках СНГ).

Подзаконные акты – издаются в соответствии с законом, на основе закона, во исполнение его, для конкретизации законодательных предписаний.

Подзаконные акты делят на:

1.Нормативные указы, распоряжения президента

2.Постановления правительства

3.Постановления министерств, федеральных служб и агентств.

4.Нормативные подзаконные акты глав субъектов РФ

5.Постановления правительства субъектов

6.Акты глав МСУ

7.Локальные правила, уставы, должностные инструкции (предприятий, учреждений) – устав ИВГУ. Локальные ПА могут носить как нормативный, так и ненормативный характер. К примеру, приказ о приеме на работу - ненормативный локальный ПА, в то время как договор о коллективной материальной ответственности - нормативный.

Свод законов РФ – 06.02.95 г. издан указан президента «О подготовке к изданию свода законов РФ», т.е. полного собрания НПА.

Свод законов так и не принят , т.к. существует много?? по поводу:

1.Что включать: только законы или и подзаконные акты?

2. Законы федеральные или и субъектов федерации?

3. ГД принимает не только законы, но и постановления: об амнистии, например. Вносить ли и их в свод? А постановления высших судов?

Правовой обычай как форма права.

Правовой обычай - исторически сложившееся правило поведения, санкционированное (одобренное, разрешенное) Г. Обычаи, получившие признание Г и обеспеченные принуд силой, становятся правовыми. Форма гос санкционирования обычая - отсылка к нему в З.

Правовой обычай - древнейшая форма права. Правовые обычаи составляют обычное право. Примеры - памятники рабовладельческого и феодального права: законы XII таблиц (Древний Рим), законы Драконта (Афины), Салическая правда (Франкская монархия).

В настоящее время правовой обычай играет важную роль в странах Африки и Океании (семья традиционного права). В р/г и а/а правовой семье не на 1 месте. Распространен в МП, ГП (обычай делового оборота - ст.5 ГК РФ), торговом, СП. Обычай выработан самим народом и изначально носит устный характер.

Английский правовед Салмонд пишет, что правовой обычай:

Разумный

Не противоречит статутному праву

Установлен без использования силовых средств

Не навязывается сверху. Г только соглашается с нормой.

Должен иметь характер старинного обычая («с незапамятных времен»).

В Англии министры – это слуги королевы; все строения – собственность королевы; пенсии и другие жалования даются милостью ее величества. Это конституцион обычай.

Понятие «быстрый обычай» - облет земли в 1957 спутником, не вызвал протестов со стороны Г, по поводу нарушения гос границ. В последствии этот обычай нашел договорное закрепление.

Царегородская в своей работе «Структура правового обычая» указывает, что глоссаторы и их последователи определяли срок для возникновения обычая 10 – 20 лет. Для возникновения обычая необходимо два случая повторения действия . Для этатистов правовой обычай обязательно санкционирован Г (ссылка в зак-ве) или посредством суд решения. Антиэтатисты с этим не согласны. Аргументируют это тем, что таким образом обычая не было в догосударственный период. А это не так. Традиционное обычное право – древнее, архаичное право, но до сих пор действующее в правовой системе.

Юридический прецедент: понятие и виды.

Правовой прецедент (судебн или администрат) - судебное или администрат решение по конкретному делу, которое становится нормой (эталоном, образцом) для всех аналогичных дел, возникающих в будущем.

Широко распространен в Англ, США, Канаде, Австралии и Н.Зеландии- в а/а прав семье.

Прецедент является источником европейского права (Совет Европы использует его на втором плане, после конвенций). Во Франции, Бельгии правовой прецедент – это доп источник для восполнения пробелов в З. На его основе вносятся дополнения в законы.

Чем выше ранг суда, тем выше убеждающий характер решения.

В классическом понимании судебный прецедент появился и получил развитие в Англии.

Выделяют судебные и административные прецеденты.

Судебный прецедент – э то судебное решение высших судов, принимаемое по конкретному делу, обладающее императивным характером и применяемое в качестве источника права при рассмотрении аналогичных дел.

Структура суд. Прецедента:

1) Установление существенных фактов дела, прямых и производных. Производные - вывод судьи (присяжных, если они участвуют). Постановляющая часть.

2) Определяющая часть - излагаются правовые принципы, применимые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств.

3) Собственно решение - вывод, основанный на соединении двух первых действий. С т.зр. доктрины прецедента наиболее существенным элементом в решении являетсяопределяющая часть (сущность решения).

Сущность решения - правоположение, на котором основано решение, применяемое к правовым вопросам, возникающим в связи с установленными судом фактами. Это правоположение является общей НП(прецедентной нормой) , на основании которой и принимается судебное решение.

Ученые отмечают, что для английской доктрины прецедента характерно:

Уважение к отдельно взятому решению одного из судов.

Признание того, что решение данного суда является убеждающим для судов стоящих выше его по иерархии

Отдельное решение рассматривается как обязательный прецедент для нижестоящ судов.

Положительная сторона прецедента - быстрое создание, быстрее чем ФЗ. Прецеденты гибкие, их много. Минус - их много и сложно найти нужный прецедент.

В США суды не были связаны своими собственными решениями (было принято «20 поворотных решений»).

Статут может отменить прецедент, но прецедент не может отменить статут. В США Конституция имеет высшую юр силу. Прецеденты создаются в основном в штатах.

Существуют две теории прецедентов:

1.Созидательная (Дж. Остин): Судьи – творцы права.

2.Декларативная теория (Блекстен): судьи – уста закона, т.е. они не творят нормы права, они юридически оформляют то, что на практике уже сложилось.

Ситуация в России:

Существуют разные позиции по? существования прецедента в нашей правовой системе:

1.Судьи – это правоприменители. Законодатели – парламент. Судьи могут давать разъяснения и толкования. Толкование м/б неофициальным и официальным. Официальное толкование м/б авторским (дано законодателями), судебным (дано судьями).

2. Судьи – правотворцы. КС – законотворец. Идея «живой конституции». Представители: А.В. Наумов и С.В. Поленина (пеналисты- ученые, специализир в области УП), Казанцев и В. Зорькин (судьи КС). Если норма неконституц - она исчезает из правового поля. В данном случае КС не выступает в роли законодателя, не подменяет его: он не отменяет закон де-юре. Однако де-факто закон отменяется.

3.Конституционный суд занимает правовую позицию. Однажды приняв позицию, он будет указывать на нее, ссылаясь в случае аналогичности решений. Но, говоря о несоответствии, КС формулирует новую норму, которую законодатель должен принять. Этатитсты категорически с этим не согласны, мотивируя это тем, что в данном случае понижается роль законодателя.

4.Источником является судебная практика высших судов (Лукашевич, Комарова – процессуалисты). КС является правотворцем, хотя в КРФ не заложены эти функции.

Нормативный договор: понятие и виды.

Договор нормативного содержания - это двустороннее или многостороннее соглашение м/дSправотворчества, содержащее НП и регулирующее их взаимоотношения.

Этот договор характеризуется тем, что его участники добровольно вступают в него и возлагают на себя обязанности , вытекающие из его содержания.

Пример - Д в МеждП (Устав ООН 1945 г., Международ пакт о гражд и полит правах 1966)- основной источник этой отрасли права.

Нормативный договор имеет распространение в КП (Федеративный договор РФ 1992 г.; договоры ФОГВ с субъектами РФ), вТП коллективный договор м/д предприятием и работниками.

Виды нормативного договора:

1) международный договор;

2) федеративный договор;

3) договоры между субъектами федерации;

4) договоры между субъектами федерации и МО;

5) договоры между МО;

6) коллективные трудовые договоры организаций.

Действие НПА во времени, пространстве и по кругу лиц.

Действие НПА включает в себя четыре аспекта:

На какие общественные отношения данный НА распространяется (предметное действие);

С какого и по какое время НА имеет юр силу (действие во времени);

На какую территорию распространяет воздействие (действие в пространстве);

Каковы его адресаты (действие по кругу лиц).

Действие НПА - порождение тех юр последствий, которые в нем предусмотрены.

Действие нормативно-правового акта во времени. Оно продолжается с момента вступления НПА в силу и до момента утраты им силы.

Порядок вступления в силу НПА определяется:

П.3.ст.15 КРФ,

Указом Президента РФ от 23 мая 1996 года N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, правительства РФ и НПА ФОИВ".

В силу п.3.ст.15 КРФ законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются.

По общему правилу ФКЗ, ФЗ, акты палат ФС вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования.

Однако самим законом м/б установлен спец порядок вступления его в силу.

Наиболее распространенным специальным правилом является указание в самом законе точной даты вступления его в силу , но м/б и разновидности этого правила:

Например, в ФЗ "О Госрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" указано: "Настоящий ФЗ вводится в действие на всей территории РФ через 6 месяцев после его официального опубликования".

Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста закона в "Парламентской газете" или "РГ" или СЗ РФ. "Парламентская газета" является официальным периодическим изданием ФС. ФКЗ, ФЗ подлежат обязательному опубликованию в "Парламентской газете", а так же м/б опубликованы в иных печатных изданиях, доведены до всего сведения через СМИ.

НА Президента РФ и Правительства РФ:

Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу одноtна всей территории РФ по истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования.

Акты Правительства РФ , затрагивающие права, свободы и обязанности чел и гражданина, устанавливающие правовой статус ФОИВ, а также организаций, вступают в силу одноt на всей территории РФ по истечении 7 дней после дня их 1 офиц опубликования.

Иные акты Президента РФ и Правительства РФ , в том числе акты, содержащие сведения, составляющие гос тайну, или сведения конфиденц характера, вступают в силу со дня их подписания.

В актах президента и правительства м/б установлен иной порядок вступления их в силу. Официальным опубликованием актов Президента РФ и Правительства РФ считается публикация их текстов в "РГ", в СЗ РФ, или официальное размещение на «Официальном интернет – портале правовой информации»

Ведомственные нормативные акты , затрагивающие права и законные интер граждан:

Должны пройти гос регистрацию в Минюсте РФ

Вступают в силу одноt на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их офиц опубликования, если самими актами не установлен др порядок вступления их в силу.

При этом под официальной публикацией признается публикация в РГ, Бюллетене НА ФОИВ власти издательства "Юридическая литература".

Акты, не прошедшие гос регистрацию, или прошедшие регистрацию, но не опубликованные в указанных газетах, не вступают в силу.

Данные положения не распространяются на акты, содержащие сведения, составляющие гос тайну, или сведения конфиден характера, они вступают в силу со дня гос регистрации.

Прекращают свое действие НПА:

а) по истечении срока, на который были приняты;

б) с изменением обстоятельств, на которые были рассчитаны (например, утратили свой смысл и потому прекратили действие акты периода ВОВ после ее окончания);

в) при отмене данного акта другим актом (наиболее распространенный случай).

С действием НПА во времени связано понятие обратной силы . По общему правилу, «закон обратной силы не имеет» , т.е. распространяет свое действие только на те отношения, которые возникли после введения его в действие. Исключения – УЗ имеет обратную силу (действует как бы «назад») в том случае, если он устраняет наказуемость деяния или смягчает наказание. Обратная сила новому З м/б придана также прямым указанием законодателя.

Действие НПА в пространстве.

Действие НПА в пространстве ограничено территорией, на которую распространяется суверенитет Г. По этому критерию НПА делятся на:

Действующие на всей территории (конституция, законы);

Действующие на часть территории (законы о народах крайнего севера и т.п.);

Действующие за пределами Г – международные договоры.

В состав гос территории входятсуша и воды, а так же недра и воздушное пространство.

Условная территория Г - это территория дипломатических и консульских представительств; подводные кабели и трубопроводы в открытом море, если они соединяют 2 части одного Г; морские суда, воздушные и космические корабли, находящихся под флагом соответствующего Г.

На гос территории РФ и территории, условно приравненной к ней, действуют НПА РФ. В опред случаях они уступают место нормам МП. Ч. 4 ст. 15 КРФ: если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные З, то применяются правила МД.

Граждане РФ подчиняются российским законам, где бы они ни находились, в том числе и за границей. Поэтому они несут УгО за преступления, совершенные в иностранном Г, в соответствии с УК РФ, если по данному преступл нет решения суда иностран Г.

Действие НПА по лицам (по кругу лиц). По общему правилу,НПА распространяет свое действие на всех лиц, находящихся на территории, на которой действует НА .

Исключение из общего правила составляют следующие случаи:

НА, которые распространяют свое действие на отдельные категории лиц (например, законы о военнослужащих, о беженцах и вынужденных переселенцах и т.д.);

Из-под действия НА данного Г выведены лица, обладающие дипломатическим иммунитетом, они не могут привлекаться к уг и админ ответственности за совершенное преступление на территории РФ. Вопрос об ответственности решается дипломат путем.

Правотворчество: понятие, принципы и виды.

Правотворчество – это осуществляемая в особом порядке, форма управленческой деятельности, выражающаяся в создании, изменении и отмене норм права (Саратов унив).

Принципы:

- демократизм – это обязательность выявления и выражения в НП воли и интереса народа. Проявляется в демократической процедуре разработки и принятии НПА, в широком привлечении граждан к правотворческой деятельности. Привлечь граждан к созданию обычая – это утопия, а к НПА – реально (референдум для принятия КРФ).

- законность - в данном случае – этособлюдение процедуры принятия актов.

Правотворчество – это 1 вид юр процесса. Все начинается с правотворчества.

Законность выражается в том, что создание, изменение, отмен НПА д/б в соотв с зак- вом.

Ряд ученых выделяет принцип научность . При разработки и издании НПА, норм договора изучается соц-экон ситуация, потребности развития О, используются достижения юр науки, дается прогноз последствий принятия НП и их реализации. Прогноз д/б научным.

Принцип своевременности (оперативности ). Правильное определение времени подготовки и принятия НПА, учет степени зрелости регулируемых обществ отношений. СССР образовался в конце декабря 1922г., распался - 8.12.1991г., а КРФ принята 12.12.1993г., а вступила в силу 25.12.1993.

Разрыв во времени м/д принятием кодекса и процесс кодекса тоже д/б оптимальным.

- профессионализм – это компетентность, юр и общая грамотность при подготовке и принятии законопроектов, нормативных договоров, юр прецедентов.

Депутатство – работа на проф основе. Профессионализм имеет 2 аспекта – компетентность и з/п.

- планирование (выделяют не все, но многие) – четкое распределение правотворческой работы по предмету, этапам и времени.

- исполнимость (выделяют нижегородские ученые) – это учет финансовых, кадровых, организационных условий, наличие которых позволит актам реально действовать. В советское время было ограничение по количеству адвокатов. Гос обвинители не были готовы к введению института присяжных заседателей. Поэтому гос не сознательно иногда вводит новшества, когда нет объективной подготовки.

- дифференциация правотворческих полномочий - точное определение полномочий правотворческих органов с учетом иерархии и системности прав этих органов.

Виды правотворческой деятельности:

1. Правотворчество органов гос власти - это деятельность, в результате которой формируется система росс зак-ва. Подразделяется на:

а) законотворчество - деятельность представительных (закон) ОГВ по созданию, принятию и вступлению в юр силу законов.

В федеративном Г законотворчество осуществляется как фед представительными ОГВ, так и представительными ОГВ Sв пределах своей компетенции.

б) подзаконное правотворчество - это деятельность ОИВ по разработке и принятию подзаконных НА. Применительно к РФ этот вид правотворчества также имеет 2 разновидности – подзаконное правотворчество ФИОГВ и подзак правотворч ОИГВS.

2. Правотворчество МО – разработка, рассмотрение, принятие и вступление в юр силу НПА МО.

Виды правотворчества МО:

а) правотворчество представительного органа МО;

б) правотворчество главы МО;

в) правотворчество исполнительных органов (местной администрации) МО.

3. Корпоративное правотворчество – это создание, принятие и вступления в юр силу НПА организаций.

Виды корпоративного правотворчества:

а) правотворчество коммерческих организаций;

б) правотворчество некоммерческих организаций.

4. Международное правотворчество – деятельность управомоченных субъектов по созданию, разработке, формированию норм и актов МеждП (МД, соглашения, конвенции).

5. Народное правотворчество - проявлением данной формы правотворческой деятельности является референдум, который проводится по наиболее важным вопросам гос и общественной жизни. При этом итоги народного правотворчества (референдума), в отличие от др видов, являются окончательными и не м/б изменены ни в каком порядке.

Виды референдума:

а) референдум РФ;

б) референдум субъекта федерации;

в) местный референдум.

В каждом из видов правотворчества предусмотрен свой процесс по созданию, разработки, формированию норм и источников права и вступления их в силу.

Стадии правотворчества:

Гос правотворчество - представляет собой формализованный процесс, состоящий из ряда последовательно сменяющихся стадий:

- выявление потребности в правовом регулировании к/л вопроса - иногда эту стадию выносят за рамки правотворчества, рассматривая ее как элемент более широкой категории - правообразования.

Проявление правотворческой инициативы, решение компетентного гос органа об издании НПА, определение его формы, разработка проекта.

Предварительное обсуждение проекта НПА всеми заинтересованными субъектами.

Официальное рассмотрение проекта НПА.

Принятие НПА, утверждение, одобрение, подписание.

Стадии законотворчества:

Законодательная инициатива (внесения законопроекта в одну из палат парламента);

Обсуждение и доработка законопроекта (в РФ он обсуждается в трех чтениях);

Его принятие (в РФ – ГД; СФ не принимает закон, а лишь одобряет его);

Его санкционирование (например, в РФ одобрение СФ);

Его подписание и обнародование президентом (для ФЗ).

Непосредственное обнародование производится путем размещения текста закона в официальном издании – в РФ это «РГ», «Парламентская газета» или СЗ РФ.

Систематизация НПА: понятие и виды.

Систематизация НПА - это целенаправленная работа законодателя по упорядочению и приведению в единую систему действующих НПА с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного применения.

Виды :

Кодификация

Инкорпорация

Консолидация

Кодификация – вид правотворчества, при котором издается единый, юридически и логически цельный, внутренне согласованный НА (кодекс), выражающий содержание и юр специфику структурно обособленного подразделения системы права. Т.е. идет внутренняя переработка норм материала, создается новый акт.

Виды кодификации:

Всеобщая

Комплексная – объединение норм различных отраслей (природоохранное зак-во)

Отраслевая (ГПК, УПК)

Специальная (Уставы)

Конституция – результат кодификации.

Инкорпорация – это систематизация НА путем их помещения (объединения) по определенной системе в единых сборниках или иных изданиях (Алексеев С.С.).

Например, СЗ РФ, Бюллетень НА ФОИВ издательства «Юридическая литература»,

СЗ РФ является официальным периодическим изданием, в котором публикуются

ФКЗ, ФЗ, акты палат ФС, указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ, решения КС РФ о толковании КРФ.

СЗ РФ состоит из пяти разделов:

В первом разделе публикуются ФКЗ, ФЗ;

Во втором - акты палат ФС;

В третьем - указы и распоряжения Президента РФ;

В четвертом - постановления и распоряжения Правительства РФ;

В пятом - решения КС РФ о толковании КРФ и о соответствии КРФ законов, НА Президента РФ, СФ, ГД, Правительства РФ.

Консолидация - форма систематизации, в процессе которой ранее изданные НПА по тому или иному вопросу сводятся (объединяются) в единый акт. Консолидированные акты есть в Англии, ФР.

Этот новый консолидированный акт принимается в надлежащем порядке соответствующим компетентным правоустанавливающим органом Г.

Например, ФЗ «Об образовании» и ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» – образовательное право.

Унификация - деятельность частных организаций, а также компетентных органов государства или нескольких государств, направленная на выработку правовых норм, единообразно регулирующих определённые виды общественных отношений.

Юридическая техника: понятие и виды.

Техника – искусство, мастерство.

ЮТ- единство правотворческой (в том числе законотворческой), интерпретационной (толкование) деятельности и техники реализации норм права.

Средства ЮТ:

- нормативное построение - может выражаться в различном построении НП (НП с 3х звенной структурой, или с 2х (таких норм много к КП), в помещении их в соответствующую отрасль права - отраслевая типизация.

- средства словестно – документального изложения текста документа :

Реквизиты , т.е. название и все, что к нему относится (дата, №, изменения, кем принят, подписан, когда вступает в силу). Реквизиты имеются и в актах толкования и у актов реализации и применения (приговор).

- структурное построение – определенный порядок расположения материала, его расчлененность и согласованность. Так же как НП имеет структуру, так и НПА, акты применения и прецеденты структурированы.

Например, УК РФ (общ и ос ч.). УК РФ делится на разделы, главы, т.е. структурировано. Исторические примеры: Воинский устав Петра 1 тоже структурирован, или уг уложение.

У МеждД в начале м/б преамбула (это введение) – текст, до ст. 1. - излагаются цели принятия документа (Устав ООН – для защиты прав и свобод чел и гражданина).

У правоприменительных актов тоже есть деление:

Вводная часть

Резолютивная (приговорить к …)

Мотивировочная (изложение аргументов – привлечение впервые, наличие несовершеннолетних детей, т.е. индивидуализация наказания)

- юр терминология – юр язык – это совокупность слов и словосочетаний, в которых выражаются юр понятия. Во всех НПА, актах применения используется 3 группы слов:

А) общеупотребительные (дом, стол)

Б) специальные неюридические (эпидемия, СПИД)

В) специальные юридические – адвокат, судья, колонии разных режимов).

К терминам предъявляются определенные требования:

Единство употребления терминов, их однозначность

Лаконичность

Устойчивость (ЮЛ, ФЛ, адвокат, прокурор, вещи, лица, сервитут, иск)

Ясность и простота (выделяют нижегородские ученые). Не д/б диалектизмов (сложившихся исторически на определенной территории), жаргонизмов (у определенных групп, связано с профессией), вульгаризмов (выходящих за пределы литературной лексики (лицо – морда, умер – сдох).

Приемы ЮТ:

- способы изложения (прямой, ссылочный, бланкетный)

Прямой - гипотеза, диспозиция и санкция изложены в одной статье НПА;

Отсылочный - отдельные элементы нормы (гипотеза/диспозиция/санкция) изложены в других конкретных статьях конкретного З и к ним сделана отсылка;

Бланкетный - разновидность отсылочного, ноотсылка делается в общей форме , чаще всего путем упоминания соответствующих правил, инструкций, иных законод актов.

- по степени обобщения конкретных показателей (абстрактные и казуистичные).

Абстрактный - фактические данные охватываются обобщающей формулировкой, т.е. родовыми признаками. Например, "лицо освобождается от ответственности при отсутствии в его действиях вины" слова "отсутствие вины" являются обобщающей формулировкой, которая охватывает все случаи, когда лицо не предвидело и по обстоятельствам дела не могло предвидеть противоправные результаты своего поведения.

Казуистический – фактические данные указываются при помощи индивидуальных признаков, в том числе путем перечисления конкретных, индивидуальных фактов, обстоятельств (конкретный перечень).

Виды ЮТ:

Законодательная (правотворческая);

Систематизация нормативных актов;

Учет нормативных актов;

Правоприменительная.

Юридический процесс: понятие и виды.

Процесс буквально переводится как «движение вперед».

Юридический процесс - это урегулированный процесс нормами порядок деятельности компетентных гос органов, состоящий в подготовке, принятии и документальном закреплении юр решений общего или индивидуального характера.

Признаки юридического процесса:

1) наличие властного характера;

2) урегулирование процесс нормами;

4) наличие сложной, длящейся по времени деятельности, которая состоит из строго последовательных процесс стадий;

5) осуществление в пользу заинтересованных субъектов права;

6) обеспечение соответствующими способами юр техники;

7) закрепление в официальных правовых актах.

Виды юридического процесса:

1) в зависимости от природы принимаемых решений:

а) правотворческий – процесс, в ходе которого принимаются НПА;

б) правоприменительный (воплощается, например, в Указе Президента РФ о назначении на должность министра) – процесс, в ходе которого принимаются правоприменительные акты и реализуются НП;

в) праворазъяснительный – процесс, в ходе которого с целью реализации правовых норм принимаютсяинтерпретационные акты ;

2) в зависимости от предмета правового регулирования:

а) гражданский;

б) уголовный;

в) конституционный;

г) административный;

д) арбитражный.

Стадия юр процесса – это совокупность последовательно совершаемых процесс действий.

Правовые отношения: понятие, структура и виды.

Правоотношение – это охраняемое Г общественное отношение, возникающее на основе НП в случае наступления предусмотренных нормой юр фактов, участники которого имеют субъективные права и юридические обязанности.

Признаки:

Разновидность обществ отношений

Носят волевой характер

Возникают на основе НП

Характеризуются наличием юр прав и обязанностей

Осуществляются субъект права и исполняются юр обязанности

Обеспечиваются возможностью гос принуждения.

Классификация (виды) правовых отношений:

1. По предмету правового регулирования:

Конституционные

Гражданско-правовые отношения

Административные

Финансовые правоотношения

Уголовные

2. По методу правового регулирования:

Императивные - одна сторона наделена властными полномочиями, а др их не имеет.

Диспозитивные – правоотношения м/ж субъектами, обладающими равным объемом прав и обязанностей; ни одна из сторон не имеет властных полномочий.

3. По функциям норм права:

Регулятивные правовые отношения

Охранительные правовые отношения

4. В зависимости от степени определенности сторон:

Абсолютные правоотношения – определена только 1 сторона, носитель субъективного права (право собственности).Собственник имеет правомочия владеть, пользоваться и распоряжаться своей собственностью. Все остальные лица обязаны уважать и не нарушать эти правомочия.

Относительные правоотношения - обе стороны персонально определены и являются носителями прав и обязанностей по отношению друг к другу. Например в ДКП м/д продавцом вещи и ее покупателем возникают конкретные правоотношения.

5. По количеству участников:

Двусторонние

Односторонние - сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражения воли одной стороны – дарение, составление завещания.

Многосторонние – например гражданско-прав сделки в которых участвует посредник.

Структура правового отношения:

Структура правового отношения: субъекты, объекты, содержание (субъективное право и юр обязанность), юр факты.

Понятие и виды субъектов правоотношений.

Субъекты правоотношений – это ФЛ и ЮЛ – участники правоотношений, которые имеют субъективные права, но правам корреспондируют юр обязанности.

«Нет прав без обязанностей и обязанностей без прав» - аксиома.

Виды:

ФЛ – индивидуальные S– граждане, апатриды (ЛБГ), бипатриды, иностранцы.

Коллективные субъекты – ЮЛ (гос, гос органы, гос учреждения, общественные объединения (политические, религиозные, профессиональные), предприятия, организации, так же относятся административно-территориальные единицы (волость, уезд, губерния или провинция, префектура). В РФ: 83 субъекта в настоящее время – территориально – национальная федерация. Ученые так же относят избирательные округа. В цивилистике существует подход, что гос и гос органы не являются ЮЛ, т.к. это особые, властные субъекты.

Понятие ЮЛ в ГК:

ЮЛ – это организация, которая имеет в собственности, хоз ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. ЮЛ должно иметь самостоятельный баланс или смету.

Юрфак ИВГУ – это не ЮЛ – это структурное подразд ЮЛ ИвГУ. Ответчик – ИвГУ.

Субъектов правоотношений характеризуетправосубъектность.

Правосубъектность: понятие и структура.

Правосубъектность состоит из правоспособности, дееспособности и деликтоспособности (деликт – правонарушение – способность лица нести юр ответственность за правонарушение).

Правоспособность – способность лицаиметь права и обязанности в силу действия НП. Возникает у ФЛ с момента рождения. Проблема определения момента рождения

осознавалась еще в период формирования классического римского права. Права зачатого ребенка находились по римскому праву в «замороженном» состоянии и приходили в действие только в случае его рождения живым, т.о. приобретался статус ФЛ. Правоспособность человека начинается с момента рождения - это момент полного отделения живого ребенка от матери. Данное положение согласуется с ГК РФ в части, составляющей наследственное право: к наследованию могут призываться граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

У ЮЛ с момента гос регистрации в управлении юстиции возникает одновременно правоспособность и дееспособность.

Дееспособность – способность своими действиямиосуществлять права и исполнять обязанности .

Дееспособность возникает у ФЛ:

Полная- с совершеннолетия (в РФ с 18, в рос империи перед её крахом – с 15)

Частичная – связана с возрастом (до 14 лет – малолетние – могут совершать мелкие бытовые сделки; с 14-18; эмансипация с 16 лет – освобождение, уравнение в правах)

Ограниченная (по решению суда).

Деликтоспособность – это установленная законом способность лицаотвечать за свои поступки при совершении правонарушений: преступлений, проступков, деликтов (нарушений в гражданско-правовой сфере). Тут решающую роль играют дееспособные характеристики субъекта правоотношения. Если этот субъект дееспособен, то естественно, он может нести и ответственность за нарушение тех или иных обязанностей.

Понятие и виды объектов правоотношений.

Объект – это то, по поводу чего возникает правоотношение.

Сложилось две концепции – монистическая и плюралистическая.

Монистическая: у всех правоотношений единый, общий объект.Объектом правового отношения могут выступатьтолько действия субъектов , поскольку именно действия, поступки людей подвергаются регулированию юр нормами и лишь человеческое поведение способно реагировать на правовое воздействие.

Плюралистическая - разделяема большинством ученых - объекты правоотношений разнообразны. Законы, его нормы оказывают свое влияние не только на людей, но через них и на объекты материального мира, социальные общности, гос структуры, институты, организации, учреждения; устанавливают или изменяют их статусы, режимы, состояния; закрепляют владение, пользование, распоряжение имуществом.

Объекты:

Материальные блага (вещи, предметы, ценности). Характерны для гражданских, имущественных правоотношений (К-П, дарение, залог, обмен, завещание)

Продукты духовного творчества (произведения искусства, лит-ра, кино)

Личные неимущественные блага (жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутац)

Поведение участников правоотношения - действия и бездействия.

Результаты поведения участников (последствия).

Монисты говорят, что всё это - все равно поведение, только оно дробится.

С.А. Комаров все объекты делит на 2 группы:

То, что создает природа (природные ископаемые)

То, что создается человеком.

Может ли быть объектом правоотношения человек, например ребенок в случае спора между родителями при разводе? Общепризнанно, что человек не м/б объектом правоотношения. В случае спора по поводу ребенка объектом правоотношения является не ребенок, а интересы его нормального воспитания, возможность повседневного общения с ним.

Понятие и структура субъективных прав и юридических обязанностей.

Субъективное право и юр обязанность - это системные элементы правоотношения.

Субъективное право – мера возможного поведения субъекта правоотношения.

Признаки:

Этим правом можно воспользоваться, но от него можно и отказаться.

Право ограничено определенными рамками. Гарантируя и охраняя права субъектов, Г в то же время не допускает злоупотребления ими. К лицам, допускающим злоупотребление своими правами, применяются меры юр ответственности.

Оно осуществляется в интересах управомоченного лица.

Структура субъективного права:

- право на собственные действия - собственник имеет право распоряжаться и пользоваться принадлежащей ему вещью; фермер имеет право производить и продавать с/х продукцию.

- право требования соответствующего поведения от обязанного лица в целях удовлетворения своих законных интересов. Право заказчика м/б удовлетворено через обязанность подрядчика выполнить оговоренную в Д работу качественно и в определенный срок; покупатель, оплативший стоимость вещи, имеет право требовать, чтобы эта вещь была передана ему продавцом.

- право притязания - обращения за защитой в суд или иные компетентные гос органы (мун органы и иные субъекты).

Речь идет о принудительной реализации права участника правоотношения. Если обязанное лицо в добровольном порядке не выполняет возложенную на него законом обязанность, управомоченный имеет возможность защитить свои интересы, обратившись к помощи Г. Так, если должник не возвращает собственнику его вещь, то последнему предоставляется возможность требовать свою вещь через суд.

- право пользоваться полученным благом (деньги, объекты, имеющие опред ценность).

Юр обязанность – мера должного поведения (платить налоги, вернуть кредит).

Признаки:

Необходимость должного поведения. От юр обязанности отказаться нельзя.

Ограничена рамками

В интересах управомоченного лица

Обеспечивается гос принуждением

Структура:

- необходимость совершения определенных действий или удержаться от них . Например, по ДКП продавец обязан передать покупателю в собственность имущество, за которое последний уплатил опред денежную сумму. Юр обязанность предписывает совершение активных действий, направленных на реализацию права др. участника правоотношения.

- обязанность отреагировать на законные требования управомоченного лица.

- необходимость нести ответственность за неисполнение требований;

Лицо не должно препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в отношении которого он имеет право.

Субъективные права и юр обязанности находятся в тесной взаимозависимости, обусловлены друг другом.

Понятие и классификация юр фактов. Фактически (юридический) состав.

Юр факты - конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Юр факты указываются в гипотезе юр нормы. При наличии (или отсутствии) юр фактов, вступает в действие «срабатывает» диспозиция или санкция юр нормы.

Признаки:

Конкретное жизненное обстоятельство

Предусмотрены НП

Порождают определенные юр последствия

Классификация:

По характеру наступающих юридических последствий:

Правообразующие - влекут за собой возникновение правоотношений

Правоизменяющие - приводят к изменению содержания или субъектов правоотношения (например, цессия - замена лиц в обязательстве)

Правопрекращающие - прерывают действие субъективных прав и юр обязанностей.

Один и тот же юр акт м/б одновременно правообразующим, правоизменяющим, и правопрекращающим.

Например, смерть человека влечет возникновение наследственных правоотношений, изменяет состав участников правоотношений, субъектом которых был умерший (в правоотношение может вступить наследник), она же прекращает многие правоотношения, в которых состоял умерший (семейные, трудовые, пенсионные и др.).

По связи с волей участников правоотношений:

- действия - связанны с волей участников – правомерные/неправомерными.

Правомерные - делятся на юр акты и юр поступки.

Юр акты преднамеренно направлены на возникн/изме/прекращ правоотношений - решения органов публ власти (НПА), различного рода сделки (дарение, купля-продажа).

Юридический поступок совершается без цели создать юр последствия, но такие последствия возникают в силу указания НП. Пример - создание литературного произведения. Авторское право возникает в силу самого факта создания произведения. Автор может и не знать о комплексе прав, которые возникают у него, но он становится их обладателем при наличии факта создания произведения.

Неправомерные – делятся направонарушения (проступки и преступления) иобъективно-противоправные деяния (причиняют вред охраняемым общественным интересам, но это невиновное причинение вреда и оно не влечет ЮО (недостижение 14л, невменяемость).

- события - это факты, происхождение которых не связано с волей участников правоотношений. Различают:

Абсолютные события - это факты, происхождение которых вообще не связано с волей человека (наводнение, иное стихийное бедствие). В ГП такого рода юр факты называют форс-мажорными обстоятельствами. Событиями являются также смерть и рождение, и др.

Относительные события - зависят от участников данных правоотношений, т.е. возникают по волеS, но развиваются и проистекают независимо от их воли (поджог дома – для владельца это событие, порождает страховой случай)

По форме проявления:

- положительные –с наличием их НП связывает возникновение, изм, прекращ правоотношений (чтобы стать президентом – наличие гражданства, достижение 35 лет)

- отрицательные – факты,отсутствие которых необходимо для возникн, изм, прекращ правоотношения (для заключения брака необходимо отсутствие действующего брака - принцип единобрачия; отсутствие судимости для устройства на определ должность).

Фактический (юр) состав - это совокупность юр фактов, необходимых для возникн/изм/прекращ правоотношения.

Система права. Отрасль права. Правовой институт.

Система права - это внутреннее строение структурных элементов права.

Включает в себя три основных компонента: нормы права, институты права, Отрасль права, субинституты и подотрасли.

Отрасль права является самым крупным элементом в системе права. Ее образует совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений своеобразием предмета и метода правового регулирования. Если правовой институт регулирует вид общественных отношений, то отрасль - род общественных отношений.

Таким образом, для деления права на отрасли используются главным образом два критерия - предмет и метод правового регулирования. По этим критериям и отличают одну отрасль права от другой.

Правовой институт представляет собой обособленную группу юридических норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения внутри одной отрасли права или на их стыке.

Несколько близких по характеру регулирования правовых институтов образуют подотрасль права. Например, в составе гражданского права выделяют авторское, жилищное, патентное право, в составе финансового права выделяется подотрасль налогового права.

Предметом правового регулирования принято считать общественные отношения, регулируемые данной совокупностью норм права. Каждой отрасли соответствует свой предмет регулирования, иначе говоря, каждая отрасль отличается предметным своеобразием, спецификой регулируемых общественных отношений. Предмет регулирования складывается объективно и не зависит от усмотрения законодателя. Не любые общественные отношения могут выступать предметом правового регулирования. Необходимо, чтобы эти отношения отличались, во-первых, устойчивостью и повторяемостью; во-вторых, заинтересованностью общества и государства в том, чтобы эти отношения существовали именно в правовой форме и подлежали правовой защите со стороны государства; в-третьих, способностью к внешнему контролю, например, со стороны судебных, административных органов. Так, внутренние семейные отношения, как правило, не поддаются внешнему контролю, поэтому их трудно урегулировать нормами права.

Метод правового регулирования - это обусловленный предметом способ воздействия права на общественные отношения.

Методы правового регулирования характеризуются тремя обстоятельствами: а) порядком установления субъективных прав и обязанностей субъектов общественных отношений; б) средствами их обеспечения (санкциями); в) степенью самостоятельности (усмотрения) действий субъектов. В соответствии с этими критериями в юридической науке выделяют два главных метода правового регулирования: императивный и диспозитивный.

Императивный метод (его еще называют авторитарным, властным) основан на подчиненности, субординации участников общественных отношений. Этим методом жестко регулируется поведение (действия) субъектов, они, как правило, ставятся в неравное положение, например, - гражданин и административный орган. Этот метод характерен для уголовного, административного, налогового права.

Диспозитивный метод (автономный), устанавливая права и обязанности субъектов, одновременно предоставляет им возможность выбрать вариант поведения или дополнительно своим соглашением урегулировать свои взаимоотношения. Этот метод присущ гражданскому, семейному, трудовому праву.

Среди отраслей права выделяют и комплексные отрасли, которые для регулирования общественных отношений используют комбинирование различных методов и имеют сложный, многоаспектный предмет регулирования. Например, к комплексным отраслям относят в настоящее время аграрное право. В его предмет включаются земельные, имущественные, трудовые, а также организационно-управленческие отношения в сфере сельскохозяйственной деятельности. А поскольку предмет включает разнородные общественные отношения, то в этой отрасли применяется как императивный, так и диспозитивный методы, а также дополнительный метод - координации в организационно-управленческих отношениях.

Классификации системы права

Отрасли материального и процессуального права

В системе права выделяют также отрасли материального и процессуального права. Отрасли материального права оказывают непосредственное воздействие на общественные отношения. Большинство отраслей относится к категории материального права (уголовное, государственное, предпринимательское, семейное и др.). Процессуальное право регулирует порядок, процедуру осуществления прав и обязанностей сторон. В настоящее время выделяют уголовно-процессуальное, гражданское процессуальное право, арбитражный процесс. Процессуальные нормы существуют практически в любой отрасли, но не все из них выделяются в самостоятельную отрасль. Ближе всего к выделению - нормы административного процесса. Обе системы отраслей тесно связаны, хотя процессуальное обслуживает материальное право.

Частное и публичное право

Система права включает в себя отрасли публичного и частного права. Со времени действия римского права было принято относить к отраслям публичного права те из них, где присутствуют интересы государства, а к частному - отрасли, где господствуют интересы частных лиц, граждан, отдельной личности, объединений людей. К отраслям публичного права относят государственное, административное, финансовое, уголовное и др., а к частному праву - гражданское, семейное, торговое, трудовое. Частное право призвано обслуживать потребности людей, вытекающие из имущественных и личных не имущественных отношений.

Внутригосударственное право и международное право

Наконец, выделяют внутригосударственное (или национальное) право и международное право.

К национальному праву принято относить совокупный массив отраслей, регулирующие отношения внутри данного государства и отличаются своеобразием национальных, исторических, культурных особенностей конкретного народа. Международное же право концентрирует совокупный опыт человеческой цивилизации и является результатом согласования воли субъектов международного общения главным образом - государств. В Конституции РФ провозглашено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Это означает, что международное право служит ориентиром внутригосударственного законодательства и правоприменительной практики. Кроме того, нормы международного права непосредственно применяются во внутригосударственных отношениях.

Конституция РФ устанавливает также приоритет норм международного права перед внутригосударственным правом: если нормы российского законодательства противоречат установлениям международно-правового характера, то должны применяться нормы международного права. Однако конституция любого государства имеет приоритет перед нормами международного права.

О́трасль пра́ва - элемент системы права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений. Отрасль характеризуется своеобразием предмета и метода правового регулирования.

В свою очередь отрасль права подразделяется на отдельные взаимосвязанные элементы, которые называются институтами права.

Основаниями для деления права на отрасли считаются:

Предмет правового регулирования - однородная и отделимая от других группа общественных отношений;

Метод правового регулирования - совокупность приемов, способов воздействия на общественные отношения.

Способность к взаимодействию с другими отраслями права как подсистемами одного и того же уровня. Это третий признак отрасли российского права.

В системе права выделяют отрасли материального и процессуального права. Отрасли материального права оказывают непосредственное воздействие на общественные отношения путем прямого, непосредственного правового регулирования. Объектом материального права выступают имущественные, трудовые, семейные и иные материальные отношения. Большинство отраслей права относится к категории материального:

Конституционное (государственное) право;

Административное право;

Гражданское право;

Предпринимательское право;

Трудовое право;

Финансовое право;

Уголовное право;

Экологическое право;

Семейное право;

Право социального обеспечения и др.

Процессуальное право регулирует порядок, процедуру осуществления прав и обязанностей сторон. Оно регулирует отношения, возникающие в таких процессах как: расследования преступлений, рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских, арбитражных дел, а также дел об административных правонарушениях, и дел, рассматриваемых в порядке конституционного судопроизводства. Процессуальное право закрепляет процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты материального права.

К процессуальным отраслям права относятся:

Гражданско-процессуальное право;

Уголовное процессуальное право

Арбитражный процесс (особенность России)

Процессуальные нормы существуют практически в любой отрасли, но не все из них выделяются в самостоятельную отрасль. Ближе всего к выделению - нормы административного процесса. Обе системы отраслей тесно связаны, хотя процессуальное обслуживает материальное право.

Наряду с основными отраслями права в системе российского права нередко выделяют так называемые комплексные отрасли. Эти отрасли формируются на стыке двух или нескольких основных отраслей права, как правило, они складываются из некоторых основных отраслей права. К ним относятся: предпринимательское право, коммерческое, банковское, транспортное, аграрное (или сельскохозяйственное) право. В составе наиболее крупных отраслей права есть подотрасли. В составе гражданского права выделяется жилищное, авторское, наследственное.

Современная правовая наука выделяет следующие отрасли права :

Конституционное право

Гражданское право

Административное право

Уголовное право

Гражданское процессуальное право

Уголовно-процессуальное право

Трудовое право

Земельное право

Предпринимательское право (в советский период данная отрасль именовалось Хозяйственное право)

Семейное право

Таможенное право

Финансовое право

Муниципальное право

Налоговое право

Уголовно-исполнительное право

Арбитражное процессуальное право

Международное право можно рассматривать как качественно иную правовую систему, отличную по сравнению с внутригосударственным правом. В нём также выделяются отрасли, в то время как само его считать отраслью права неверно.

Институт права - это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определённую разновидность общественных отношений.

Примерами правовых институтов могут служить институты дарения, наследования, купли-продажи в гражданском праве (гражданское право - отрасль).

Значение и место в системе права

Институт права является одним из основных структурных элементов системы права, его «составной частью, блоком, звеном». При этом институты права существуют и функционируют в пределах отраслей права. Вместе с составляющими их нормами они формируют структуру каждой отрасли права. Таким образом, институты права в иерархии структурных элементов системы права занимают второй уровень: они состоят из норм права; при этом они сами являются составным элементом отраслей права.

Характерно, что относительную самостоятельность (автономию) и устойчивость функционирования нормы в составе института приобретают в силу того, что регулируют типичные (т.е. сходные) общественные отношения. В отличие от отраслей права, институт права объединяет нормы, которые регулируют лишь часть отношений определенного вида.

Правовые институты со временем могут перерастать в самостоятельные подотрасли и отрасли, что обусловлено рядом объективных и субъективных причин. К объективным причинам можно отнести материальные, социальные и иные условия жизни общества, определяющие процесс возникновения и существования системы права и объективную необходимость её слаженного и эффективного функционирования (например, развитие отдельных видов общественных отношений, повышение их значения). К субъективным - деятельность законодателя.

К отраслям и подотраслям права, «выросшим» из институтов можно отнести: авторское право, жилищное право, наследственное право, избирательное право, космическое право, горное право, водное право и другие.

Внешнее выражение

Правовые институты могут получать своё закрепление как в виде структурных частей нормативных правовых актов (главы, части кодексов, законов), так и в виде отдельных документов, и даже нескольких актов (институт должностного лица закреплён посредством целого ряда законов о государственной службе).

Классифицировать правовые институты можно по различным критериям.

По отраслям

Институты права классифицируются по отраслевой принадлежности исходя из того, что они входят в ту или иную отрасль права (или сразу несколько, см. ниже). Таким образом, все институты могут быть поделены на следующие группы: гражданские (гражданско-правовые), уголовные (уголовно-правовые), конституционные (конституционно-правовые), административные (административно-правовые) и т. д.

При этом приведённые примеры отражают лишь одну ступень классификации по отраслевому признаку. Учитывая деление права на частное и публичное, можно также разделить институты на следующие группы:

Частноправовые институты: гражданские, трудовые, семейные и т. д.

Публичноправовые институты: уголовные (уголовно-правовые), конституционные (конституционно-правовые), административные (административно-правовые) и т.д.

Кроме этого, можно по этому же критерию разделить институты на материальные и процессуальные.

Материальные институты: гражданские (гражданско-правовые), уголовные (уголовно-правовые) и т.д.

Процессуальные институты: гражданско-процессуальные: институты исковой давности, представительства в суде и т.д., уголовно-процессуальные: институты мер пресечения, гражданского иска в уголовном процессе, следственных действий и т.д.

По принадлежности к нескольким отраслям

Как правило, институт функционирует в рамках одной отрасли права. Однако существуют и институты, состоящие из норм различных отраслей права.

Отраслевой институт объединяет нормы внутри конкретной отрасли:

Институты дарения, наследования, купли-продажи в гражданском праве

Институт президентства в конституционном праве

Институт необходимой обороны и крайней необходимости в уголовном праве

Институт должностного лица в административном праве

Институт брака в семейном праве и т. д.

Межотраслевые (смешанные) институты регулируют общественные отношения, относящиеся к нескольким отраслям права, то есть находящиеся на стыке отраслей:

Институт собственности (гражданское право, административное право, уголовное право и т. д.)

Институт юридической ответственности (гражданское, уголовное, административное, финансовое, налоговое, трудовое и др.)

Институт договора (гражданское, конституционное, административное, трудовое и т. д.) и пр.

По степени сложности

Характер общественных отношений, урегулированных правовым институтом, оказывает влияние и на структуру самого правового института. Так, сложные, многоэлементные общественные отношения приводят к необходимости более детального правового регулирования. Это обуславливает наличие в институте субинститутов (подинститутов) - более мелких структурных образований.

Простой институт - небольшой институт, который не содержит в себе никаких других структурных образований (кроме, естественно, правовых норм).

Сложный (комплексный) институт - относительно крупный институт, имеющий в себе более мелкие структурные образования - субинституты. Так, договор поставки в гражданском праве включает в себя институты штрафа, неустойки, ответственности и т.д.

По функциям

Правовые институты, так же как и нормы права, в зависимости от функций делятся на несколько категорий.

Регулятивные - предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений: институт гражданства, институт брака, институт президентства и т.д.

Охранительные - направлены на защиту нарушенных субъективных прав участников правоотношений: институт обеспечения иска, институт мер пресечения и т.д.

Понятие системы права и ее значение

Для юристов своего рода аксиомой является положение о том, что право по своему содержанию должно не только соответствовать природе социально-экономического строя, быть воплощением национальной и мировой культуры и образа жизни народа, но и выступать универсальным регулятором поведения и деятельности людей. Оно по своей форме должно надлежащим образом быть организовано, внутренне устроено и согласовано, чтобы не опровергать себя в силу внутренних противоречий. Право с этой точки зрения должно представлять специфически юридическую регулятивную систему, или, что то же самое, обладать свойством системности. Для выражения этого качества права в юридической науке используется категория «система права ».

С философской точки зрения система - это целостный комплекс взаимосвязанных элементов, которые, выступая системой более низкого порядка, одновременно представляют собой элемент системы более высокого порядка. Значит, выяснение вопроса о том, что такое система права предполагает дать ответ, по меньшей мере, на два вопроса: 1) из каких частей состоит право и 2) как эти части взаимосвязаны между собой. Ответы на эти вопросы заключают в себе представление о внутренней структуре (организации) права.

Понятие «система» означает, что право представляет собой некое целостное образование, состоящее из множества элементов, находящихся между собой в определенной связи (соподчинении, координации, функциональной зависимости и т.д.).

Поскольку содержанием права являются его нормы, то, следовательно, и систему права представляют определенным образом структурированные и взаимосвязанные друг с другом нормы права . Объективно складывающаяся между отдельными нормами (или группами норм) связь придает им определенное структурное единство. Таким образом, нормы объединяются в более общее нормативно-юридическое образование - институты права, а те, в свою очередь, - в подотрасли и отрасли права , которые в своем единстве и есть система права. Единство системы права - специфическое свойство права, обусловленное единством целей и задач правового регулирования , единством правовых принципов, определяющих сущность права, наконец, единством системы регулируемых отношений. Будучи внутренне единым и целостным нормативным образованием (системой нормативного регулирования), право вместе с тем подразделяется на определенные части - отрасли и институты, каждая из которых выполняет самостоятельную роль в механизме воздействия права на поведение и деятельность людей-индивидов и их организаций. Единство и обособленность (дифференцированность) являются необходимыми условиями системной организации права.

Особо следует обратить внимание на объективный характер системы права, ее обусловленность спецификой регулируемых отношений. Это означает, что система права - явление объективное, складывающееся под непосредственным воздействием господствующих отношений, идеологии, культуры, образа жизни людей. Объективный характер системы права подтверждается тем обстоятельством, что независимо от типа современного государства и характера правовой системы имеются группы однородных отраслей права, идентичных всем странам (конституционное, гражданское, уголовное, административное, семейное и др.). Оказывая непосредственное воздействие на формирование системы права, законодатель не может отвлечься от этих объективных факторов. В ином случае система права может складываться и помимо воли законодателя. Итак, система права - это объективно существующее внутреннее строение права, его подразделение на отрасли, подотрасли, институты и нормы. Соответственно элементами системы права выступают (рис. 1):

Рис. 1. Элементы системы права

Нормы права

Каждая отрасль отличается специфическим набором юридических средств, с помощью которых оказывается воздействие на регулируемые отношения. Тем самым каждая отрасль специфичностью юридических средств регулирования (или методом правового регулирования) выделяется в числе других. Отрасли неоднородны по своему составу. Одни из них являются крупными нормативными образованиями, иные представляют собой сравнительно компактную совокупность правовых норм (например, процессуальные отрасли). Следовательно, систему права можно представить совокупностью норм права, объединенных в институты, подотрасли и отрасли права.

Системное построение права означает, что все правовые нормы находятся между собой в определенной зависимости, связи. Наличие этих устойчивых связей указывает на то, что одни нормы могут существовать и действовать, оказывать регулирующее воздействие лишь при наличии иных норм, с которыми такая связь предполагается. Так, предоставление гражданам права на информацию (ст. 29 Конституции РФ) предполагает одновременно возложение обязанности на должностных лиц и соответствующие государственные органы в установленном порядке предоставлять гражданам такую информацию. Кроме того, должна быть установлена юридическая ответственность за действия, противоречащие природе данного права (непредоставление информации, создание препятствий к ее получению или распространению и т.д.). Наличие всех этих компонентов, определенным образом расположенных и взаимосвязанных между собой, создает эффективную юридическую конструкцию: закрепление в Конституции РФ права на информацию, в федеральном законодательстве - корреспондирующих ему обязанностей и санкций, обеспечивающих их исполнение, - означает юридическую гарантированность и реализуемость конституционного права граждан.

Связанность норм, институтов и отраслей права в единый нормативно-юридический комплекс дает согласованный (системный) эффект. Право, таким образом, оказывает влияние на регулируемые отношения всей совокупностью юридических средств, добиваясь тем самым необходимого юридического результата, достижения целей и задач правового регулирования.

Чем согласованнее между собой элементы системы права, тем ощутимее оказывается социальная отдача права. Принимая законодательный акт, законотворческий орган обязан «вписать» его в действующую систему права, не нарушая ее целостности и гармонии. Не принятый системой права закон не только бездействует, но нередко проявляет активность в режиме «эффекта бумеранга».

Системное построение права сигнализирует законодателю о тех актах, которые находятся в противоречии с его системной организацией, дает представление о недостающих компонентах, позволяет обнаружить пробелы в законодательстве. В правоприменительной деятельности системный принцип права позволяет правильно истолковать и применить норму права.

Кибернетические свойства системы права позволяют использовать ее возможности в информационных целях для создания эффективного банка данных о позитивном праве. Несомненно значение системной организации права для систематизации законодательства, приведения его в упорядоченную и согласованную систему.

Традиционный подход к построению системы права (предмет и метод правового регулирования как основания построения системы права)

Советская официальная юридическая доктрина отрицательно относилась к идее деления права на частное и публичное, считая его искусственным и призванным замаскировать сущность буржуазного строя. Положение, высказанное в 20-е гг. при разработке Гражданского кодекса РСФСР В.И. Лениным о том, что «мы ничего «частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное», длительное время служило методологической установкой для юридической теории и практики.

Нарождающиеся институты рыночной экономики , признание частной собственности переводят проблему деления права на публичное и частное из области теоретических рассуждений в практическую плоскость. Справедливо замечено, что вопрос о делении права на частное и публичное, их соотношении затрагивает все стороны человеческого существования: соотношение свободы и несвободы, инициатива, автономия, воли и пределы вторжения государства в гражданскую жизнь. Основной смысл деления права на частное и публичное в этой связи заключается в том, что таким образом конституционная формула «человек , его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства» (ст. 2 Конституции РФ) получает предметно-юридическое воплощение во всей национальной системе права . Деление права на частное и публичное означает юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещено или ограничено законом . Тем самым исключается (юридически) возможность произвольного вторжения государства в сферу личной свободы, юридически узаконивается степень и границы «прямого приказа» государства и его структур, юридически раздвигаются границы свободы собственности и частной инициативы.

Не менее значимо и то, что разграничение публично- и частноправовых начал в условиях постсоциалистического переходного периода необходимо для процесса разгосударствления собственности, психологического освобождения общественного сознания от веры во всемогущество государственного патернализма. Внедрение данного принципа в общественную практику устранит этатистский подход к праву, поставит заслон на пути к безудержному нормотворчеству государства, стремлению правящей элиты, отождествляющей себя с государством, навязывать таким образом свою волю всему обществу . Интеграция России в сообщество европейских государств - Совет Европы - предполагает интернационализацию российской правовой системы, сближение национального законодательства с европейским правом.

Понятно, что деление права на частное и публичное, признанное правовыми системами всех европейских стран, будет способствовать решению означенной проблемы.

Что касается внутриотраслевой дифференциации, то уже сейчас создались предпосылки для выделения муниципального права из состава конституционного. По опыту зарубежных стран можно предположить, что произойдет отпочкование налогового права из состава финансового (в США , к примеру, это наиболее крупная отрасль).

Система права находится под значительным влиянием субъективного фактора - нормотворческой деятельности государства . Соответственно этот фактор также будет оказывать значительное влияние на соотношение между частным и публичным правом. Очевидно, можно предположить, что если возобладает идея сильного государства, то это одновременно будет означать усиление публичноправовых начал в общественной жизни. Если же принцип связанности государства правом окажется реальным фактом, то частноправовые начала будут расширять сферы своего влияния.

Конституционное право

Административное право

В отличие от системы законодательства система права характеризуется высокой степенью однородности. Это обусловлено тем, что каждая отрасль в составе системы права обладает присущим ей предметом и методом правового регулирования . Отрасли же законодательства такими объединяющими началами не обладают. Анализ законодательства (прежде всего ст. 71, 72 Конституции РФ) позволяет выделить три группы отраслей законодательства:

1. одноименных с отраслями права (уголовное, гражданское, земельное и др.);
2. комплексные отрасли законодательства - отрасли, состоящие из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного. К комплексным отраслям следует отнести хозяйственное право, аграрное, или сельскохозяйственное, и некоторые другие;
3. отрасли законодательства, «привязанные» к соответствующим сферам государственного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о водном, воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании и т.д.).

Отсюда количество отраслей законодательства значительно превышает число отраслей права. Общеправовым классификатором отраслей российского законодательства, утвержденным Указом Президента РФ , охватывается 48 таких отраслей.

Соотношение международного и национального права

Современный мир насчитывает около 200 государств и столько же внутригосударственных или национальных правовых систем. Нормы международного права регулируют не только те отношения, которые «недосягаемы» для норм национального права . Современное международное право активно «вторгается» в сферу внутригосударственных отношений.

Верно то, что внутригосударственное право и право международное - две различные системы права , действующие в своих соответствующих областях, и что между ними нет юридического соподчинения. Вместе с тем материальное единство мира, в конечном счете, делает необходимым взаимодействие этих двух правовых систем.

В вопросе о соотношении международного и национального права в науке права определились три направления. Первое, так называемое дуалистическое, исходит из того, что международное и национальное право есть относительно изолированные и независимые друг от друга системы правопорядка . Два других направления, именуемых монистическими, основываются на том, что международное и внутригосударственное право есть составные части единой системы права. При этом одна часть сторонников такого подхода исходит из признания приоритета (примата), или верховенства, национального права, другая, напротив, настаивает на примате международного права над национальным. Теория примата национального права получила широкое распространение в XIX - начале XX в. в немецкой юриспруденции.

Интернационализация жизни народов, расширение международного партнерства и сотрудничества в различных областях общественной жизни, всевозрастающее значение роли международных отношений, углубление их воздействия на внутреннюю жизнь государств, судьбы отдельных народов и отдельной личности , придающих современному миру целостность, усиливают значение международного права. Современное международное право становится универсальным регулятором, выражающим общечеловеческие ценности и приоритеты.

В этих условиях все большее число сторонников находит концепция примата международного права, разработанная основателем нормативистской школы права Г. Кельзеном. Он исходил из того, что в мире существует единая система права, включающая право международное и право национальное всех без исключения государств. При этом действительность, истинность норм национального права, в понимании Г. Кельзена, определяется нормами международного права.

В нынешних условиях примат международного права над национальным выступает одной из важнейших правовых гарантий обеспечения мира, взаимовыгодного сотрудничества государств в решении задач планетарного характера, в обеспечении соблюдения прав и свобод человека .

В Российской Федерации проблема соотношения международного и национального права юридически решена в федеральной Конституции : «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы . Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом , то применяются правила международного договора» (п. 4 ст. 15 Конституции РФ).

Подот­расль права - это крупная группа правовых норм, состоящая из ряда институтов в составе отрасли права и регулирующая близкие отношения определённого вида.

Гражданское право

Например, подотрасль обязательственного права в отрасли гражданского права объединяет институты купли-продажи, мены, дарения, аренды (имущественного найма), подряда и др. В этой же отрасли пра­ва выделяются подотрасли:

• права на интеллектуальную собственность и др.

Уголовное, трудо­воe право (и др.)

В отрасли уголовного права - подотрасль военно-уголовного права, в отрасли трудо­вого - социального обеспечения и т.д. Имеются подотрасли и в других отраслях права. Следует, однако, иметь в виду, что по­дотрасль права не является обязательным элементом всех отраслей права. В частности, не подразделяются на подотрасли процессуальные отрасли права.

Напишите отзыв о статье "Подотрасль права"

Отрывок, характеризующий Подотрасль права

Правовые нормы, закрепленные в законодательстве, регулирующие общественные отношения, подразделяют по отраслям для того, чтобы было проще ориентироваться в многообразии различных правовых предписаний.

Под отраслью понимается система институтов и норм права, регулирующих общественные отношения одного рода. Каждая из отраслей отличается предметом правового регулирования, то есть качественно однородной группой общественных отношений, закрепленных в правовых нормах. Также они отличаются по методу регулирования, то есть по приемам и способам юридического воздействия на человека.

Основными методами являются императивный и диспозитивный. Первый метод содержит строгие предписания, обязательные к исполнению, а второй предлагает право выбора. Императивный метод больше присущ таким отраслям, как административное и уголовное право. Они содержат нормы, за нарушение которых наступает административная или уголовная ответственность. Отрасли права подразделяются на публичные и частные.

Первые регулируют отношения в сферах государственной власти, судебной, исполнительно-распорядительной деятельности. Вторые направлены на обеспечение и защиту частных интересов.

Основные отрасли права:

• 1. Базовой отраслью является Конституционное право. Предмет составляют отношения, устанавливающие конституционный строй, форму государственного устройства, общие принципы организации органов государства. Конституционные нормы имеют высшую юридическую силу.
• 2. Уголовное право. Эта отрасль регулирует отношения, направленные на борьбу с преступностью. Основной источник - УК РФ, состоящий из Общей и Особенной частей. Первая содержит общие правовые нормы, а вторая устанавливает ответственность за совершение разного рода преступлений.
• 3. Уголовно-процессуальное право. Закрепляет порядок привлечения лиц к уголовной ответственности, начиная с возбуждения дела, и заканчивая вынесением приговора суда. Источник - УПК РФ.
• 4. Уголовно-исполнительное право. Предмет регулирования - отношения, возникшие в связи с исполнением наказаний. Источник - УИК РФ, в котором закреплен правовой статус судимых лиц, порядок погашения судимости, порядок отбытия наказания и др.
• 5. Административное право. Предмет регулирования - отношения, возникающие в сферах поддержания общественной безопасности и порядка, государственного управления. Источник - КоАП РФ.

Частные отрасли права:

• 1. Трудовое право. Его нормы юридически закрепляют отношения работников и работодателей. Главный источник - ТК РФ.
• 2. Семейное право. Закрепляет нормы в сфере семьи: регулируются отношения среди супругов, родителей, детей и т.д. Источник - СК РФ.
• 3. Гражданское право. Нормы отрасли регулируют имущественные, личные неимущественные отношения. Источник - ГК РФ.
• 4. Гражданско-процессуальное право. Закрепляет процедуру гражданского судопроизводства (рассмотрение дела на суде, возможности обжалования и др.) Источник - ГПК РФ.
• 5. Финансовое право. Предмет регулирования - отношения по формированию бюджета государства, сбору налогов, расходования и распределению государственных средств.
• 6. Земельное право. Нормы закрепляют отношения, в связи с владением, пользованием, распоряжением землей. Основной источник - Земельный кодекс РФ.
• 7. Предпринимательское право. Предмет регулирования - отношения, связанные с деятельностью граждан, юридических лиц, направленной на получение прибыли от выполненных работ и услуг, с риском имущественной ответственности. Помимо этого отрасли права подразделяют также на материальные (устанавливают права и обязанности субъекта) и процессуальные (устанавливают процедуру реализации норм).

Главная » Процессуальное право » Теория государства и права. Курс лекций