Субсидиарная собственность. Правовое регулирование субсидиарных обязательств

Что такое субсидиарная ответственность, кто и чем будет отвечать по долгам 2018 года?

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы . Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо . Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей. По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы». При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

• Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
• Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
• Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

• Должник
• Кредиторы

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

• После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
• Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
• Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
• ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
• У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка.

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор . Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь. Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника. В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС). Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта. В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих. Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы. То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства. При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.

Судебная практика

Судебная практика по делам о привлечении к субсидиарной ответственности крайне противоречива. Отметим несколько знаковых решений судов разных инстанций.

1. Контролирующие должника лица обязаны сами доказать обоснованность и разумность своих действий, если другой стороной представлены аргументы против их добросовестности. В противном случае, «хозяева» предприятия несут субсидиарную ответственность по его обязательствам . Презумпция виновности подтверждена определением Верховного Суда РФ от 09.03.2016 № 302-ЭС14-147.
2. Неподача заявления и вред, причиненный кредитору, взаимосвязаны. Верховный Суд РФ считает, что в этом случает по определению имеется причинно-следственная связь между действиями (бездействием) представителя должника и убытком кредитора или государства в лице уполномоченного органа. Об этом вынесено определение от 31.03.2016 № 309-ЭС 15-16713.
3. Должностные лица, которые вовремя не инициировали процедуру, могут быть дисквалифицированы на срок от 6 месяцев до 3 лет. Особенно это касается руководителей, допустивших повторные нарушения процедуры банкротства. Об этом указал Арбитражный суд Белгородской области в решении от 09.06.2016 по делу № А08-2321/2016.
4. Ответственные лица должника, не передавшие документацию конкурсному управляющему, будут привлекаться к субсидиарной ответственности (решение Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-45815/2014).
5. Задолженность в 300 тыс. руб. позволяет налоговому органу обратиться с иском о банкротстве. В эту сумму не должны входить требования по уплате НДФЛ. Они относятся к требованиям второй очереди, не учитывающейся при определении признаков банкротства. Об этом вынесены постановления АС Волго-Вятского округа от 14.03.2016 № Ф01-311/2016 и от 16.10.2015 № Ф01-4117/2015.

Схема «учредить ООО — назначить номинального руководителя — управлять самому» уже не является гарантией ухода от ответственности. Перед ФНС поставлена задача повысить сбор налогов в казну, и налоговики получили достаточно инструментов для ее выполнения. Круг контролирующих должника лиц практически не ограничен, и каждый из них может стать мишенью для привлечения к субсидиарной ответственности.

Параллельно ведется работа по защите кредиторов от «контролируемого банкротства» недобросовестных должников. Виновные в преднамеренном банкротстве рискуют не только своими денежными средствами, но и дисквалификацией, а в худшем случае — свободой. По мнению экспертов, российский бизнес входит в стадию повышенного контроля со стороны государства, и к этому нужно быть готовым.

Мы разобрались, когда наступает субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2018 году, как ее можно предотвратить и разрешить. Это основной и самый частый случай, в котором наступает . Если вы взвесили все за и против и готовы открыть ООО или создать трудовой договор с директором, в этом вам поможет бесплатный сервис регистрации бизнеса:

Привлечение к субсидиарной ответственности – это один из способов правоприменения законодательных норм о банкротстве. На практике подобные дела еще не имеют достаточного количества судебных прецедентов, поэтому существует много фактических трудностей привлечения должностных лиц к ответственности.

Правовые особенности этого вида гражданской ответственности описываются в статье 399 Гражданского кодекса. Субсидиарная ответственность определяется как дополнительный вид ответственности. Применяется она в тех случаях, когда основной должник по каким-то причинам не может более исполнять своих обязательств. Соответственно, отвечать будет другое лицо (или несколько лиц), которые изначально были определены.

Таким образом, субсидиарная ответственность – это право потребовать уплату с другого лица, если основной должник не может вернуть сумму.

Чаще всего в компании такими лицами являются руководители и учредители. Комментарий юриста об этом понятии можно увидеть здесь.

Как применяются требования по субсидиарной ответственности

Схема применения такого вида гражданской ответственности может быть описана так:

1. Основной должник (например, компания) не может исполнять полностью или частично дальнейшие финансовые обязательства.
2. В результате просрочек кредитор запрашивает должника о том, как он сможет рассчитываться дальше.
3. Должник отказывается выполнять свои требования или же игнорирует запрос.
4. Кредитор предъявляет свои требования лицам, имеющим субсидиарную ответственность. При этом подобная возможность представляет собой право кредитора – он может так сделать, но не обязан.
5. Должник оплачивает часть долга и уведомляет об этом основного должника. При этом если на него уже подан иск, то может пройти по делу в качестве заинтересованной стороны.

ВАЖНО. Существенное расширение практики привлечения к субсидиарной ответственности наблюдается в последнее время в связи с изменениями в законодательстве, связанными с признанием банкротства. Поэтому важно заранее определить, кто может отвечать по обязательствам в случае невозможности уплаты долга основным должником.

Примеры субсидиарной ответственности

Поскольку кризисные экономические условия приводят к увеличению количества закрытых предприятий, компаний в связи с банкротством, в законодательстве и судебной практике появляется все больше прецедентов, позволяющих освоить практику применения норм в реальных случаях:

1. Если предприятие (или сеть магазинов, политическая партия как юридическое лицо) имеют несколько подразделений, филиалов в субъектах, эти структуры могут образовать самостоятельные юридические лица, но продолжать управляться из центра. Соответственно, местные отделения несут всю полноту финансовых обязательств и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
2. Члены профессионального объединения (например, городских перевозчиков) могут условиться заранее о том, что при необходимости они примут на себя часть долгов объединения.
3. Если юридическими и частными лицами был подписан проспект ценных бумаг, но в результате рыночной ситуации акции резко упали в цене, то они несут субсидиарную ответственность наравне с акционерным обществом.

Таким образом, все лица, имеющие отношения к организации, могут понести дополнительные обязательства по оплате долгов, если учредительные документы предусматривают такую обязанность. В этом смысле субсидиарная ответственность очень похожа на солидарную, однако это не одно и то же .

Субсидиарная и солидарная ответственность

С юридической точки зрения и по смыслу правоприменения субсидиарная ответственность, как и солидарная – это разновидности гражданской ответственности. Тем не менее, между ними есть существенное отличие:

1. В случае солидарной ответственности должники все отвечают по долгам, причем кредитор может потребовать взыскание как с одного, так и с другого лица, а возможно – со всех сразу (полную сумму долга или любую ее часть). Все должники в этом случае продолжают нести обязательство до тех пор, пока вся сумма не будет погашена. Т.е. пока долг не вернут, каждый должник рискует быть привлеченным к исполнению обязательства.
2. В случае субсидиарной предусматривается первое обращение кредитора к основному должнику и уже затем (в случае его банкротства) ко всем остальным.

Таким образом, если субсидиарная форма наступает только после того, как основной должник признан банкротом, то солидарная – сразу для всех должников . При этом одно и то же лицо может нести одновременно оба вида ответственности, если это предусмотрено в договоре либо по действующему законодательству.

Риск привлечения к ответственности

Чтобы понять, насколько велик риск того, что лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности, нужно оценить прежде всего финансовое состояние компании – т.е. насколько близко она находится к тому, чтобы объявить себя банкротом. Сделать это можно только в том случае, если есть достоверная информация о следующих моментах:

1. Есть ли у компании просроченная задолженность по кредитам и прочим обязательствам, и как давно она появилась.
2. Имеются ли у компании документы бухгалтерского учета, отчетные документы, и в каком объеме они есть. Если часть документов утрачена, риски значительно возрастают, поскольку в ходе проверок или возможных судебных разбирательств установить истинное положение дел будет затруднительно.
3. Совершались ли от лица компании сделки сомнительного характера, а также проводится ли тщательная проверка каждого контрагента или возможно заключение договоров с неблагонадежными фирмами.
4. Есть ли факты грубого нарушения договоров в соответствии с указаниями гендиректора – т.е. прямое неисполнение договора, неполное исполнение обязательств, срыв сроков с причинением соответствующего ущерба.

Компания с неблагонадежной историей, которая уже неоднократно была отмечена в неисполнении финансовых обязательств, имеет намного больше рисков привлечения к ответственности – соответственно, должностные и прочие вовлеченные лица понесут субсидиарную ответственность.

Виды субсидиарной ответственности

Все виды случаев, в которых наступает эта ответственность, можно разделить на больших группы:

Договорная

Это наиболее простой случай, поскольку каждой стороне заведомо известно ее возможное участие в расплате по долгам. Такая формулировка прописывается в договоре, а также в учредительных документах (Уставе) компании. При этом если подобное требование противоречит закону, соответственно, суд встает на сторону должника, и он не несет субсидиарную ответственность.

Наиболее распространенный пример – когда поручитель по долгам в банке начинает выплачивать долг вместе основного должника, который не может отвечать по своим обязательствам.

Статутная

Такая форма вытекает не из содержания договора (которого может и не быть), а согласно требованиям закона. Наиболее распространенные примеры:

1. Если несовершеннолетний причинил материальный ущерб, ответственность за него понесут родители или опекуны.
2. Если фирма проходит процедуру банкротства, ответственность по долгам понесут, прежде всего, учредители.

Даже если в договоре подобные положения не указаны, в суде с указанных лиц будут требовать исполнения соответствующих обязательств.

Кого привлекают к ответственности

В широком смысле как основным должником, так и дополнительным может быть любое лицо – как частный гражданин, так и фирма, компания и другие юридические лица. В большинстве случаев привлечь к субсидиарной ответственности могут самого директора и учредителей компании – т.е. лиц, непосредственно управляющих фирмой и принимающих ключевые решения.

Привлечь могут также и тех лиц, которые занимаются процедурой банкротства, поэтому общий перечень должностных лиц может оказаться шире, как показано на схеме.

Анализируя, насколько управляющее лицо имеет отношение к принятию решений в фирме, суды обычно принимают во внимание такие признаки:

1. В какой мере полномочия директора, учредителей касаются финансовых операций, принятия решений по заключению или расторжению контрактов.
2. Есть ли контрольный пакет акций, и кому он принадлежит (в случае с акционерными обществами).
3. В какой степени реальные полномочия должностного лица совпадают с номинальными, прописанными в должностной инструкции.

Последний пункт наиболее сложный с точки зрения доказательств, поскольку наиболее очевидными материалами в деле становятся Устав фирмы, бухгалтерские документы, должностные инструкции и другие внутренние документы.

Последние изменения в законодательстве о банкротстве

Ужесточение законодательства о банкротстве привело к тому, что фактически сложилась презумпция виновности управляющих компанией лиц . Это означает, что если раньше доказывать факт мошеннической схемы банкротства предприятия должен был кредитор, то теперь директор, совет директоров, учредители и прочие ответственные лица должны самостоятельно доказывать, что принятые им действия были действительно оправданной мерой по спасению компании из тяжелой ситуации. Нередко доказывать это должны и контролирующие должника лица.

Тенденция ужесточения законодательства, связанного с процедурой банкротства, стала очевидной в последние 5-7 лет, что схематично отражено на рисунке.

Тем не менее, как показывает судебная практика, только 1 из 5 руководителей, привлеченных к разбирательству, признается виновным в том, что его действия привели к умышленному банкротству.

Сроки привлечения к субсидиарной ответственности в настоящей момент составляют 3 года с момента установления факта нарушений. В этом случае законодательство также ужесточилось, поскольку раньше срок был равен 2 годам.

Субсидиарная ответственность: основания для привлечения

В общем виде такие основания прописаны в законодательных актах. На практике каждый из случаев сопровождается своими характерными признаками.

Не подано заявление о признании компании банкротом

Это прямое нарушение законодательства. Особенно часто наблюдается в тех случаях, когда директор, участвуя в сговоре с учредителями, преднамеренно ведет дела фирмы к тому, чтобы вскоре объявить ее банкротом.

По сути, речь идет о преднамеренном банкротстве, которое в зависимости от суммы нарушения может рассматриваться и как административное правонарушение, и как преступление (статья 196 Уголовного кодекса). Поэтому при наличии любого из перечисленных признаков должно обязательно подаваться заявление о банкротстве.

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

4. Правила настоящей статьи применяются, если настоящим Кодексом или иными законами не установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности.

Комментарии к статье 399 ГК РФ

1. Комментируемая статья содержит нормы, устанавливающие особые правила, применимые к исполнению обязательств, в которых участвуют на стороне должника два лица - основной должник и субсидиарный должник. Речь идет, таким образом, о разновидности обязательств со множественностью лиц на стороне должника, а точнее обязательств с пассивной множественностью; при этом должники являются солидарными должниками. Строго говоря, данная статья является нормой, относящейся к гл. 22 ГК РФ. Никаких особых норм ответственности за нарушение обязательств ст. 399 не содержит.

В абз. 1 п. 1 устанавливается, что субсидиарная ответственность может возникать в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства. При этом кредитор вначале должен предъявить требования к основному должнику, а если основной должник отказался удовлетворить эти требования или не дал в разумный срок ответа, то требования об исполнении обязательства могут быть предъявлены субсидиарному должнику.

И основным, и субсидиарным должником могут быть одновременно несколько лиц.

Закон довольно часто указывает на применение принципа субсидиарной ответственности (см., например, ст. ст. 56, 105, 107, 120 ГК РФ). Соглашением сторон во всяком случае может быть установлена субсидиарная ответственность (как разновидность солидарной ответственности должников). На этом фоне содержащееся в п. 1 ст. 363 ГК РФ указание на возможность установления договором субсидиарной ответственности поручителя может вводить в заблуждение относительно права установления договором субсидиарной ответственности в других случаях.

2. В п. 2 устанавливается, что кредитор не вправе предъявлять требований к субсидиарному должнику, если он имеет возможность удовлетворить эти требования путем зачета во взаимоотношениях с основным должником или взыскать в бесспорном порядке средства с основного должника.

Если зачет покрывает лишь часть долга, а также если бесспорное списание невозможно (отсутствие средств на счете или недостаточность этих средств), то подлежат применению нормы, содержащиеся в п. 1 ст. 399.

3. Из п. 3 следует, что субсидиарный должник, к которому предъявлено требование кредитора, может до удовлетворения этого требования "предупредить об этом основного должника" (т.е., очевидно, запросить его о том, есть ли у него какие-либо возражения против предъявленного требования), а если к субсидиарному должнику предъявлен иск - привлечь основного должника к участию в деле.

Если основной должник не ответит на такой запрос или не примет участия в судебном процессе, он теряет право возражать против предъявленного к нему регрессного требования со стороны субсидиарного должника.

Вместе с тем если субсидиарный должник не оповестит основного должника о предъявленном к нему требовании кредитора, то основной должник вправе выдвинуть против предъявленного к нему регрессного требования те возражения, которые он мог бы предъявить к кредитору.

Из п. 3 следует, что к случаям субсидиарной ответственности применяются с соответствующими изменениями (замена терминов и т.п.) нормы ст. ст. 322, 323, 324, 325 ГК РФ.

Субсидиарная ответственность является особым видом обязательства. Участия в нем принимают три стороны. Первой стороной выступает кредитор, второй – основной должник, третья сторона — дополнительный обязанный (субсидиарный). Новое законодательство имеет расширенную сферу применения данных отношений. Это дает дополнительную надежность имущественному обороту.

Настоящие проблемы у бизнеса начинаются тогда, когда систематически и постоянно не хватает средств для погашения «кредиторки».

Если неплатежи приобретают устойчивый характер, то речь идет о кризисе и возможном банкротстве.

Лиц, виновных в создании такой ситуации, может ожидать субсидиарная ответственность, солидарная ответственность и даже уголовная ответственность! Попробуем разобраться в разнице между этими видами ответственности.

Субсидиарная ответственность учредителей и руководителя (директора)

Субсидиарная ответственность — это особый вид гражданско-правовой ответственности, которая наступает у третьего лица в случае неисполнения либо неполного исполнения основным должником своего обязательства.

Субсидиарная ответственность — это право взыскания долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его погасить, то есть это ответственность за другого.

Синоним субсидиарной ответственности — дополнительная ответственность.
Полезно! К дополнительной ответственности могут быть привлечены участники общества с дополнительной ответственностью, участники полного товарищества, участники производственного кооператива.
Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по долгам ОДО в переделах, определяемых уставом ОДО, но не менее 50 базовых величин. Если в отношении ОДО имеется акт о невозможности исполнения решения суда, то кредитор вправе обратиться в суд с заявлением о привлечении участников ОДО к субсидиарной ответственности в пределах суммы ответсвенности, указанной в уставе ОДО.

Больше всего практических вопросов связано с привлечением к субсидиарной ответственности в случае экономической несостоятельности (банкротства). Согласно действующего законодательства РБ к субсидиарной ответственности привлекается не только директор, его заместители, но и участники общества (собственник ЧУП). В любой обанкротившейся фирме, лица, виновные в доведении ее до такого состояния, привлекаются к субсидиарной ответственности на основании решения суда.

Важно! Обязанность по обращению в суд на предмет привлечения к субсидиарной ответственности учредителей и руководителя предприятия-банкрота лежит на управляющем.

Управляющий обязан проверить следующие моменты:

• имел ли право и возможность директор, учредитель, иное лицо давать обязательные для исполнения указания;
• какие действия (бездействия) были совершены;
• есть ли причинно-следственная связь между действиями (бездействием) руководителя, учредителя и наступившим банкротством.

Напомним, что ликвидатор (председатель ликвидационной комиссии) с момент своего назначения получает все полномочия руководителя организации, а значит также может быть привлечен к субсидиарной ответственности в случае банкротства.

На практике иски о привлечении к субсидиарной ответственности подаются по трем основаниям.

Если должник не подал заявления о своей несостоятельности в случаях и срок, предусмотренные законодательством.

Например, в течение месяца с момента утверждения годового бухгалтерского баланса необходимо подать заявление о банкротстве должника, если из отчетности видно, что организация имеет или приобретает устойчивую неплатежеспособность.

Субсидиарную ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов несут собственник УП, учредители юридического лица, его руководитель и председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушение требований, не подавшие заявление о банкротстве при установленной недостаточности имущества для погашения требований кредиторов.

Закон гласит, что если по истечении двухмесячного срока, установленного на прием требований кредиторов, при составлении промежуточного ликвидационного баланса установлено, что стоимость активов проблемного предприятия недостаточна для удовлетворения заявленных требований кредиторов, ликвидатор обязан подать в суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства.
Важно! Впоследствии такого ликвидатора можно привлекать к субсидиарной ответственности, если он заявления своевременно не подал.

Субъектами привлечения к субсидиарной ответственности согласно законодательства РБ выступают руководитель и участники должника, как лица, которые по законодательству имеют право принять решение о подаче заявления должника.

Поэтому владельцам следует всегда контролировать финансовое состояние своего бизнеса: требовать отчет у руководителя, анализировать финансовые показатели, оценивать платежеспособность своего предприятия.

Если учредители приняли решение о подаче заявления об экономической несостоятельности, однако оно не исполнено руководителем, то субъектом субсидиарной ответственности является лицо, не исполнившее данное решение. Если решение о подаче такого заявления отнесено к исключительной компетенции собственников, то руководитель снимает с себя субсидиарную ответственность. Руководитель не может быть привлечен к субсидиарной ответственности в том случае, когда он своевременно информировал уполномоченных лиц о плачевном финансовом состоянии предприятия. Подразумевается, что директор фирмы обязан знать о ее платежеспособности. Владелец фирмы может быть освобожден от субсидиарной ответственности в случае сокрытия либо искажения информации ее руководителем.

Основанием для привлечении к субсидиарной ответственности может служить акт налоговой проверки.

Солидарная ответственность

Солидарная ответственность — это ответственность группы лиц. Солидарная ответственность возникает при неделимости предмета обязательства, совместном причинении вреда и представляет собой совместную ответственность группы лиц, принявших на себя обязательства. При банкротстве по долгам фирмы солидарно отвечают учредители, директор (председатель ликвидационной комиссии).

Солидарная ответственность возникает, если она предусмотрена договором или установлена законом. При солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в частично в рамках долга.

Уголовная ответственность

Уголовный кодекс охватывает и деяния и бездействие, за которые может наступать ответственность.

• сокрытие имущества, имущественных прав или обязательств
• передача активов во владение иным лицам
• отчуждение или уничтожение материальных ценностей с целью препятствования возмещения убытков кредиторам
• умышленное создание или увеличение неплатежеспособности
• подача в суд документов, содержащих заведомо недостоверные сведения и заявления о банкротстве
• сокрытие неплатежеспособности, уничтожение и фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов предприятия
• мошенничество
• уклонение от погашения задолженности перед кредиторами и бюджетом
• экономические преступления, обнаруженные в ходе разбирательства по делу и т.д.

Перспектива уголовной ответственности определяется в каждом конкретном случае. Мы сможем дать свою оценку ситуации лишь зная факты, которые вы изложите.

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Комментарий к статье 399

1. Комментируемая статья устанавливает общие правила, касающиеся ответственности двух категорий лиц: основного должника в обязательстве и лица, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства может нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательству, в возникновении которого оно непосредственно не участвовало. Ответственность последнего наступает тогда, когда обязательство перед кредитором нарушает основной должник, не удовлетворяющий требования кредитора об ответственности за нарушение обязательства.

Введение субсидиарной ответственности обеспечивает повышенную правовую защиту интересов кредиторов в обязательствах, в которых существует риск ненадлежащего их исполнения со стороны должников.

Например, субсидиарная ответственность установлена законом в отношении учредителей (собственников) юридического лица при несостоятельности (банкротстве) юридического лица (ст.

56 ГК), при поручительстве (ст. 363 ГК).

Так, например, в судебно-арбитражной практике в конкретном случае было отмечено, что при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств по обязательствам учреждения субсидиарную ответственность несет собственник имущества. При этом субсидиарный должник отвечает перед кредитором на тех же основаниях, что и основной должник, поэтому объем его ответственности не может превышать объем ответственности основного должника (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.02.1997 N 4944/96 <1>).

<1> ВВАС РФ. 1997. N 5.

Для возложения субсидиарной ответственности, вытекающей из закона и иных правовых актов, как правило, не требуется согласия лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности. Наоборот, субсидиарная ответственность третьего лица, вводимая договором, заключаемым кредитором с основным должником, обязательно требует согласия третьего лица на установление такой ответственности.

2. Субсидиарный характер ответственности проявляется, прежде всего, в том, что, несмотря на наличие иного, кроме основного, должника, кредитор должен в первую очередь предъявить требование об исполнении обязательства основному должнику. И только в том случае, когда основной должник откажется удовлетворить правомерное требование кредитора об исполнении или если должник никак не отреагирует на такое требование в течение разумного срока, требование может быть предъявлено к лицу, несущему субсидиарную ответственность. В договоре, предусматривающем субсидиарную ответственность, могут быть установлены определенные условия, которые должен выполнить кредитор, прежде чем предъявить требование к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Правомерный отказ основного должника от исполнения обязательства также не дает кредитору права на предъявление требований к лицу, несущему субсидиарную ответственность.

3. Комментируемая статья устанавливает и другие ограничения для кредитора. В частности, это касается случаев, когда основной должник имеет встречное требование к кредитору. Кредитор должен согласиться принять к зачету встречное требование основного должника. Если он откажется это сделать, то теряет право на обращение с требованием к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Данное положение в известной мере ограничивает свободу действий кредитора. Однако оно представляется целесообразным, поскольку ориентирует стороны на более рациональное и экономичное поведение. Естественно, что в том случае, когда требование кредитора не будет полностью погашено путем зачета встречного требования основного должника, оставшаяся его часть должна быть удовлетворена лицом, несущим субсидиарную ответственность.

Кредитор также не может обратиться с требованием исполнения обязательства к лицу, несущему субсидиарную ответственность, если он не использовал имеющееся у него право бесспорного взыскания средств с основного должника.

4. Поскольку лицо, несущее субсидиарную ответственность, становится в соответствующих случаях на место основного должника, оно вправе использовать против кредитора имеющиеся у основного должника возражения, которые могут повлиять на удовлетворение требования кредитора об исполнении обязательства.

Для того чтобы быстро и эффективно разрешить вопрос об ответственности за нарушение обязательства, необходимо, чтобы рассмотрение всех имеющих значение вопросов состоялось одновременно. Именно поэтому ГК возлагает на лицо, несущее субсидиарную ответственность, обязанность до удовлетворения требования предупредить об этом основного должника или при судебном рассмотрении спора привлечь его к участию в деле. Если это не будет сделано, то при рассмотрении регрессного требования к основному должнику последний может защищать свою позицию возражениями, которые он имел против кредитора.

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

4. Правила настоящей статьи применяются, если настоящим Кодексом или иными законами не установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности.

Комментарий к статье 399 Гражданского Кодекса РФ

1. Субсидиарная ответственность применяется в случаях, установленных законом, иным правовым актом или договором. При этом виде ответственности субсидиарный должник наряду с основным должником несет дополнительную ответственность перед кредитором основного должника.

В законодательстве установлено достаточно большое количество случаев субсидиарной ответственности: это ответственность полных товарищей, участников общества с дополнительной ответственностью, членов производственных кооперативов по долгам этих юридических лиц; основного общества в случае несостоятельности по его вине дочернего общества; собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений; родителей (попечителей) за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет; бывшего члена ассоциации или союза юридических лиц по долгам этой ассоциации (союза); государственного или муниципального образования по обязательствам, обеспеченным государственной или муниципальной гарантией.

В случае установления субсидиарной ответственности по договору между кредитором и основным должником требуется согласие субсидиарного должника. В качестве примера субсидиарной ответственности, предусмотренной договором, можно назвать субсидиарную ответственность поручителя. В настоящее время поручитель несет по общему правилу солидарную с основным должником ответственность, однако в договоре поручительства можно установить субсидиарный характер ответственности поручителя.

2. В п. 1 комментируемой статьи установлены общие условия привлечения к субсидиарной ответственности за нарушение основных обязательств. К ним относятся: а) предъявление кредитором требования об исполнении обязательства либо о возмещении убытков к основному должнику; б) отказ основного должника в удовлетворении требования кредитора или неполучение от него в разумный срок ответа на предъявленное требование. В Постановлении ВС и ВАС N 6/8 установлено, что "при разрешении споров, связанных с применением субсидиарной ответственности, необходимо иметь в виду, что предусмотренный п. 1 ст. 399 ГК порядок предварительного обращения кредитора к основному должнику может считаться соблюденным, если кредитор предъявил последнему письменное требование и получил отказ должника в его удовлетворении либо не получил ответа на свое требование в разумный срок" (п. 53).

Субсидиарный должник несет ответственность перед кредитором на тех же основаниях, что и основной должник. Это правило выражает сущность субсидиарной ответственности и означает, что объем ответственности субсидиарного должника не может превышать объем ответственности должника основного; субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, которые мог бы противопоставить кредитору основной должник по обязательству; исковая давность по требованию к субсидиарному должнику совпадает с давностью по требованию, вытекающему из нарушения основного обязательства; прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства; предъявление иска к одному только субсидиарному должнику исключается. Необходимо привлечь в качестве второго ответчика основного должника (см. подробнее: Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, части первой / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2008. С. 970 - 971).

3. Пункт 2 комментируемой статьи содержит два случая, когда даже при наличии условий, предусмотренных п. 1, кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования от лица, несущего субсидиарную ответственность.

Во-первых, это невозможно сделать, если его требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику.

В юридической литературе обращалось внимание на неточность формулировки "удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику", так как такое требование не является встречным. По всей вероятности, законодатель хотел сказать о возможности прекращения требования к основному должнику зачетом встречного требования, принадлежащего основному должнику и обращенного к кредитору, но не наоборот, как это сказано в п. 2 ст. 399 (см.: Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, части первой / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2008. С. 996).

Во-вторых, субсидиарный должник не привлекается к ответственности, если требование кредитора может быть удовлетворено путем бесспорного взыскания средств с основного должника. Так, по одному делу арбитражный суд указал, что "при наличии у истца права бесспорного взыскания средств с основного должника истец вправе требовать удовлетворения своего требования за счет лица, несущего субсидиарную ответственность, лишь при условии наличия бесспорных доказательств отсутствия возможности удовлетворить требования за счет основного должника (Постановление ФАС Поволжского округа от 27 июля 2006 г. N А65-42281/05-СГ1-5).

4. Субсидиарный должник, удовлетворивший требование кредитора, по общему правилу приобретает право регресса к основному должнику. Поэтому в соответствии с п. 3 комментируемой статьи до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, он должен предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск - привлечь основного должника к участию в деле. Закон не устанавливает какой-либо формы такого уведомления, однако на практике более предпочтительной является письменная форма. Несоблюдение правила об обязательном уведомлении основного должника влечет за собой для субсидиарного должника такое неблагополучное последствие, как возможность основного должника выдвигать против регрессного требования субсидиарного должника возражения, которые он имел против кредитора.

Главная » Конституционное право » Субсидиарная собственность. Правовое регулирование субсидиарных обязательств