Договор коммерческой концессии коммерческое право. Коммерческая концессия

* В расчетах используются средние данные по России

Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии

В зависимости от конкретного договора некоторые его условия могут изменяться. Однако в договоре коммерческой концессии всегда прописываются определенные права и обязанности для обеих сторон соглашения, которые остаются неизменными в большинстве случаев (ст. 1031 и ст. 1032 ГК РФ). Рассмотрим их более подробно.

Права и обязанности франчайзера в договоре концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (франшизодатель) обязана предоставить другой стороне (франшизополучателю) всю информацию, которая необходима той для полноценного осуществления прав, переданных по договору, и ведения предпринимательской деятельности. Также, если иные условия не предусматриваются договором, франчайзер должен обеспечить проведение государственной регистрации договора коммерческой концессии, оформить в установленном порядке и выдать франчайзи все лицензии, предусмотренные договором (п. 1 ст.1031 ГК РФ), и в дальнейшем осуществлять контроль качества выполняемых или предоставляемых на основе договора работ (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Наконец, он обязан оказывать постоянную техническую и консультативную помощь франшизополучателю, которая включает в себя, в том числе, и содействие в обучении и повышении квалификации работников предприятия франчайзи (опять же при условии, что иное не оговаривается в соглашении).

Определенные условия (например, требование контроля работы франчайзи со стороны франчайзера) не считаются существенными по закону. И в каждом конкретном случае их соблюдение зависит от добросовестности франшизодателя и от того, насколько его беспокоит репутация его компании. Если же речь идет не о договоре коммерческой концессии, а о лицензионном договоре об использовании товарного знака, то последний в обязательном порядке должен содержать условия контроля качества лицензионных товаров со стороны лицензиара. И если рассматривать лицензионный договор как часть договора франчайзинга (по сути, таковым он и является в данном случае), то было бы логично добавить такое условие и в соглашение между франчайзером и франчайзи. Хотя соблюдение этого условия сопряжено для головной компании с дополнительными расходами, но они не столь значительны, как вред, который может нанести ее репутации недобросовестный франшизополучатель.

И все же ситуация в этом сфере медленно, но верно изменяется к лучшему. Например, правообладатель (франчайзер) несет субсидиарную ответственность по требованиям, которые предъявляются к качеству товаров и услуг пользователя (франчайзи). Это условие защищает, в первую очередь, интересы потребителей. Люди, приобретая продукцию под определенной торговой маркой или же пользуясь услугами, которые предлагает компания-франчайзи известного бренда, ожидают, что качество этой продукции будет соответствовать качеству товаров и услуг головной компании. И здесь уже вопрос стоит не только о защите репутации франчайзера, но и об обмане потребителей, если предлагаемые им товары и услуги не соответствуют стандартам качества.

В том случае если франчайзи не только реализует продукцию, но и занимается ее производством, тогда он несет солидарную ответственность с франшизодателем (важный момент: с франчайзера и в этом случае ответственность полностью не снимается!). Какие последствия это имеет для обеих сторон? Если ваш франчайзи производит и продает некачественный товар под вашей торговой маркой, то, в соответствии со ст. 323 ГК РФ, недовольные покупатели вправе предъявлять свои претензии как обеим сторонам по договору, так и любой из них в отдельности - франчайзи (как производителю товара), и франчайзеру (как владельцу торговой марки, под которой этот товар производится).

Это весьма важный момент, который часто упускается предпринимателями из виду. Требования к качеству товаров или услуг определяются в соответствии с соглашениями, заключенными между пользователями и контрагентами (ст. 469, 721 ГК РФ и т. д.). И правообладатель, и пользователь – оба несут ответственность за их качество. Причем франчайзер отвечает и в том случае, когда качество его продукции оказывается хуже, чем у пользователя. Но при этом ответственность франшизодателя распространяется исключительно на качество продукции. Это означает, что если ваш франчайзи не соблюдает условия договора по количеству, срокам поставок, ассортименту, комплектности и т. п., то в этом случае ответственность на вас как франшизодателя не возлагается. Хотя на сегодняшний день в Гражданском Кодексе РФ нет положения, которое бы определяло ответственность пользователя по договору коммерческой концессии. Сейчас требования к пользователю подпадают под общие нормы ответственности: это ответственность продавца за качество продаваемых товаров (ст. 469-477, 503-505 ГК РФ), ответственность подрядчика за качество выполненных работ (ст. 721-725, 737 ГК РФ) или услуг (ст. 783 ГК РФ).

Несмотря на проблемы в отечественном законодательстве, изменения в Гражданском кодексе, предусматривающие субсидиарную ответственность франчайзера за действия франчайзи, позволяют поднять всю франчайзинговую систему в нашей стране на качественно новый уровень. Теперь франшизодатель напрямую заинтересован в том, чтобы его партнеры работали добросовестно. В крайнем случае, законом предусмотрена своего рода «страховка», позволяющая франчайзеру бороться с недобросовестными партнерами и мотивировать своих франчайзи на улучшение качества своей работы. Франшизодатель может расторгнуть договор в одностороннем порядке, если франшизополучатель не соблюдает установленные стандарты или не выплачивает вознаграждения в пользу франчайзера. Также он вправе ограничивать территорию ведения бизнеса для франчайзинговых предприятий и устанавливать для них единые условия (например, цены). Последний вариант позволяет снизить конкуренцию между получателями франшиз одной головной компании (например, в пределах одного региона) и мотивировать их развивать свой бизнес, возможно, даже через партнерство друг с другом.

Права и обязанности франчайзи в договоре концессии

На бумаге все выглядит просто: франчайзер обеспечивает франчайзи все условия для реализации последним всех предоставленных ему прав и ведения предпринимательской

деятельности, а франчайзи обязуется со своей стороны использовать наименование и коммерческое обозначение франшизодателя в рамках договора, реализовать полученные им права в полном объеме и обеспечить такое качество своих товаров, работ или услуг, которое будет полностью отвечать требованиям правообладателя. Для выполнения этих обязательств франчайзи получает от франчайзера все необходимые инструкции, которые касаются широкого спектра вопросов – от оформления торгового зала до использования объектов исключительных прав. Франшизополучатель обязуется не передавать конфиденциальную информацию (в том числе и производственные секреты), полученную от головной компании, третьим лицам (ст. 1032 ГК РФ). И в этом пункте мы снова сталкиваемся с противоречиями в российском законодательстве.

Фактически франчайзер продает своим франчайзи не только и даже не столько физические объекты (например, свою продукцию, материалы, сырье, оборудование), сколько информацию – свои знания, опыт, разработки. Именно она представляет наибольшую ценность в этой сделке. Информация, согласно ст. 128 ГК РФ, относится к объектам гражданских прав. А п. 1 ст. 1027 ГК РФ определяет, что входит в охраняемую коммерческую информацию, которая передается по договору коммерческой концессии от правообладателя пользователю.

Под коммерческой информацией понимают совокупность сведений о производственном опыте и знаниях по ведению бизнеса, которые принадлежат правообладателю, но не имеют охранных документов (по И. В. Рыковой). В данном случае речь идет об информации, которая составляет служебную или коммерческую тайну. Впрочем, далеко не вся информация, соответствующая вышеупомянутым требованиям, является коммерческой тайной. По закону коммерческой тайной может считаться лишь та информация, которая представляет действительную или возможную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. То есть если вы выставляете какую-либо информацию на продажу и она никого не интересует, так как не может быть использована кем-либо в каких-либо целях, то это уже не коммерческая тайна. Сведения, которые относятся к тайне, не должны быть известны третьим лицам, для которых они представляют коммерческий интерес (вашим конкурентам, контрагентам, клиентами и т. д.), и к ним не должен быть предоставлен свободный доступ на законных основаниях. Если третье лицо находит «секретную» информацию в журнальных статьях о вашей компании, в открытых отчетах или же путем анализа образцов вашей продукции, выпущенной в широкую продажу, то эти сведения не являются коммерческой тайной.

Готовые идеи для вашего бизнеса

Наконец, обладатель такой информации, которая считается коммерческой тайны, должен принимать меры к охране ее конфиденциальности. Способы охраны могут быть различными – как технического, так и юридического характера, главное, - цель применяемых мер. Есть еще одна особенность коммерческой тайны, которая позволяет отделить это понятие от смежных с нею. Коммерческая тайна отличается от других видов тайн тем, что сведения, которые ее составляют, относятся напрямую к коммерческой деятельности предпринимателя и представляют коммерческую ценность.

Одна из законных возможностей для третьего лица приобрести права на использование информации, составляющей коммерческую тайну, - это заключение договора коммерческой концессии с правообладателем. Причем эта информация может касаться как способов и методов осуществления собственно предпринимательской деятельности (продажа товаров, оказание услуг), так и методов организации и управления предприятием, проектов и схем планировки сооружений и зданий, дизайна изделий и пр.

В договоре коммерческой концессии нередко фигурирует такой термин, как «ноу-хау». Некоторыми специалистами ноу-хау выделяется в самостоятельную разновидность конфиденциальной информации. Так, В. А. Дозорцев определяет его как «данные о решении в любых сферах практической деятельности, допускающем практическое использование и пригодном для участия в экономическом обороте в силу неизвестности и недоступности другим лицам». Причем эти данные должны быть зафиксированы на материальном носителе, чтобы их можно было идентифицировать. Мы не будем углубляться в юридические дебри. Скажем лишь, что к охраняемой коммерческой информации, составляющей коммерческую тайну, относятся и ноу-хау, которые также передаются правополучателю по договору коммерческой концессии, и он может их использовать на оговоренных соглашением условиях. Таким образом, к основным обязанностям франчайзи относится неразглашение конфиденциальной коммерческой информации, предоставленной ему франчайзером (ст.139 ГК РФ). Пользователь обязан использовать полученные от франчайзера исключительные права строго на тех условиях, которые обозначены в договоре.

У франшизополучателя есть еще несколько важных прав, которые мы не упомянули ранее. Во-первых, за ним сохраняется преимущество при продлении договора. Договор коммерческой концессии заключается в большинстве случаев на срок от трех до семи лет. По истечении его срока действия франчайзи имеет приоритетное право его продления, если он добросовестно исполнял все свои обязанности (п. 1 ст. 1035 ГК РФ). При этом условия нового договора могут быть изменены по соглашению сторон. Если же франчайзер по каким-либо причинам отказался продлевать договор, то он не имеет права продавать эту же франшизу другому предприятию на этой же территории и на этих же условиях в течение одного года (п. 2 ст. 1035 ГК РФ). В противном случае бывший франчайзи может потребовать в суде либо перевести на себя права и обязанности по новому заключенному договору и возместить убытки, причиненные отказом пролонгировать его договор, либо только возместить убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду (на выбор потерпевшей стороны).

Готовые идеи для вашего бизнеса

Помимо вышеупомянутых обязанностей франшизополучателя к наиболее значимым относится запрет на введение потребителя в заблуждение. Это означает, что пользователь обязан информировать своих клиентов или покупателей о том, что он осуществляет свою деятельность по договору коммерческой концессии (ст. 1032 ГК РФ).

Помимо стандартных пунктов в договор коммерческой концессии по соглашению сторон могут быть добавлены дополнительные условия, ограничивающие свободу действия франчайзера или франчайзи. Чаще всего франшизодатель настаивает на том, чтобы другая сторона никак не сотрудничала с его конкурентами. Но в этом случае договорные условия, ограничивающие конкуренцию, не должны подпадать под действие соответствующего закона, иначе они будут оспорены и признаны недействительными.

Недостатки договора коммерческой концессии

Несовершенства законодательной системы приводят к определенным недостаткам в форме договора коммерческой концессии. В частности, специалисты отмечают трудности сохранения требования о конфиденциальности коммерческой тайны. Недостаточная защита прав франчайзера в этом вопросе приводит к тому, что франшизополучатели передают своим франчайзи далеко не все данные, которые необходимы последним, из опасения, что эти сведения, составляющие коммерческую тайну, будут переданы (или проданы) другим лицам. Соответственно, от этого страдают обе стороны.

Закон не дает защиты франшизодателям и в тех случаях, когда франчайзи, потерпевшие неудачу по субъективным причинам (несоблюдение стандартов, неумелое руководство и т. д.) дискредитируют и всю франчайзинговую систему. Существует опасность и обратной ситуации, когда, напротив, успешные франшизополучатели выходят из бизнеса и открывают собственную компанию в той же отрасли и в том же регионе, превращаясь в прямых конкурентов бывшего франчайзера, чьи знания и наработки они продолжают использовать. Эти ситуации приводят к тем же последствиям – франчайзеры не доверяют своим франчайзи и рассматривают их скорее как представляющих потенциальную опасность своему бизнесу, а не как партнеров.

Большие нарекания со стороны предпринимателей вызывает и солидарная ответственность, которую несет франчайзер наравне с франчайзи. С одной стороны, закон таким образом защищает интересы потребителей, но, с другой стороны, солидарная ответственность предусматривает и совместное ведение одного бизнеса. В то время как изначально франчайзинговая система предполагает, что головная компания и франшизные предприятия – более независимые друг от друга структуры, нежели головная компания и ее филиалы. Франшизодатель не может и не должен контролировать работу своих франчайзи в тех сферах, которые выходят за рамки соглашения. Даже если окажется, что франшизополучатель недобросовестно ведет свою деятельность, что негативно отражается на репутации самой компании и всей ее структуры франчайзинга, у головной компании все равно нет возможности как-либо воспрепятствовать этому, если, в целом, действия франчайзи не противоречат договору и закону.

Не нравится франчайзерам и запрет на изменение условий договора при его продлении. Вернее, их можно изменить, но лишь в том случае если вторая сторона согласится на это. Очевидно, что франшизополучателю нет никакого смысла соглашаться на заведомо худшие для него условия, и правообладателю приходится идти в ущерб своим интересам. За несколько лет существования франчайзингового предприятия на рынке ситуация может кардинально измениться, франшизодатель все это время будет вкладывать время, деньги и силы в развитие своего бренда и улучшение репутации компании, но отдачу с этих вложений он сможет получить лишь от новых франчайзи.

Готовые идеи для вашего бизнеса

Франчайзи же больше всего не нравится обязательство информировать потребителей о том, что они ведут свою предпринимательскую деятельность по договору коммерческой концессии. В этом есть определенный резон, ведь клиент, привлеченный звучным брендом, предполагает, что именно с этой компанией он будет взаимодействовать. И тот факт, что под известным торговым знаком может находиться совсем другое предприятие, вряд ли вызовет у него такое же доверие.

2 человек изучает этот бизнес сегодня.

За 30 дней этим бизнесом интересовались 2490 раз.

Хотите узнать, когда окупится бизнес и сколько реально вы сможете заработать? Бесплатное приложение "Бизнес-расчеты" уже помогло сэкономить миллионы.

“Франчайзер”

Обязанности:

Предоставление франшизополучателю всей информации, которая необходима для осуществления оговоренных в договоре прав и ведения предпринимательской деятельности;

Выдача франчайзеру всех лицензий, которые обозначены в договоре;

Обеспечение государственной регистрации данного договора коммерческой концессии (если в договоре не обозначены иные условия);

Оказание непрерывной консультативной и технической поддержки покупателю франшизы (данная поддержка включает, помимо прочего, помощь в проведении обучения сотрудников франшизного предприятия и курсов повышения их квалификации – опять же, если в договоре не указаны иные условия);

Осуществление контроля за технологиями и качеством тех работ, которые покупатель франшизы выполняет в соответствии с условиями договора.

Стоит отметить, что данный пункт не является обязательным по закону и остается на усмотрение франчайзера. Исключение составляет лицензионный договор на использование определенного торгового знака (который, по сути, является частью некоторых франшизных договоров), где обязательно должен быть пункт, предусматривающий контроль лицензируемых товаров компанией, которая выдает лицензию. А в соглашении между франчайзером и франчайзи осуществление контроля напрямую зависит от того, насколько головную компанию заботят ее имидж и деловая репутация.

Однако закон предусматривает субсидиарную ответственность франшизодателя по тем требованиям, которые предъявляются к качеству продукции, которую продает франшизное предприятие. И здесь вопрос уже не в защите репутации и имиджа известной торговой марки, под которой ведет свою деятельность франчайзер, а в защите прав потребителей. Приобретая товары и услуги, продаваемые под раскрученным брендом, покупатели ожидают, что они будут соответствовать стандартам качества данной компании. И несоответствие в данном случае будет означать, что известный бренд косвенно обманул свою потребительскую аудиторию.

Если же франшизное предприятие не только продает, но и производит определенный товар, то его ответственность за нарушение качества продукции солидарна с ответственностью франшизодателя (однако стоит подчеркнуть, что с франчайзера ответственность не снимается в любом случае). Другими словами, обманутые покупатели имеют право предъявить претензии обеим сторонам договора о коммерческой концессии – франшизодателю как владельцу торгового знака и франшизополучателю как производителю бракованной продукции.

Стоит, однако, отметить, что франчайзер несет ответственность только за качество продукции, производимой и реализуемой под его брендом. Если же пользователь франшизы нарушает сроки поставки или его ассортимент недостаточно укомплектован, то по закону в этом случае никаких претензий к франшизодателю быть не может.

Все вышеперечисленное свидетельствует о том, что, несмотря на отсутствие соответствующих законодательных требований, осуществление контроля за качеством производимой и реализуемой продукции, а также за качеством оказываемых услуг соответствует деловым интересам головной компании. Субсидиарная ответственность за качество продукции мотивирует франчайзеров к тому, чтобы они следили за тем, добросовестно ли их франчайзи соблюдают все необходимые нормы работы.

Права:

Гражданский кодекс РФ предполагает защиту франчайзера от недобросовестных партнеров по бизнесу. Чтобы франшизное предприятие вместо прибыли не принесло бренду убыток, продавец франшизы вправе:

Расторгнуть договор с покупателем франшизы в одностороннем порядке в том случае, если он а) не выплачивает франчайзеру вознаграждение, обозначенное в условиях договора коммерческой концессии, и б) не соблюдает стандарты качества производства и реализации товаров, а также оказания услуг, которые предусмотрены договором;

Ограничивать территорию, на которой франшизное предприятие имеет право вести предпринимательскую и производственную деятельность;

Устанавливать единые условия и стандарты ведения предпринимательской деятельности для всех своих франшизных предприятий, действующих на определенной территории (к данному пункту относится, в частности, ценовая политика). Одна из целей этого пункта – снижение уровня конкуренции между представителями бренда, работающими на одной территории, которое побуждает их работать над развитием бизнеса и даже сотрудничать.

“Франчайзи”

Права:

Получение от франчайзера полного пакета инструкций и практических указаний, касающихся всех аспектов ведения предпринимательской деятельности (оформление торгового зала, офиса и т.п., формирование ассортимента, ценовая политика, использование объектов исключительных прав и др.).

Преимущество при продлении договора. Срок заключения франшизного договора составляет от трех до семи лет. По истечении данного срока франчайзи, если он добросовестно исполнял свои обязанности перед франчайзером, имеет приоритетное право на пролонгацию договора, условия которого могут быть изменены при обоюдном согласии продавца и покупателя франшизы. В том случае, если франчайзер отказался продлевать договор с франчайзи, то в течение года он не имеет права продавать франшизу своего предприятия другим предпринимателям данного региона. В случае нарушения данного требования франчайзи, с которым не продлили договор, имеет право через суд потребовать возмещения понесенных им убытков в полном объеме и даже возобновить действие франшизного договора.

Обязанности:

Перечисление франчайзеру всех необходимых платежей за пользование франшизой;

Информирование клиентов и покупателей о том, что данное предприятие осуществляет свою деятельность на основании договора о коммерческой концессии.

Сохранение в тайне конфиденциальной коммерческой информации – покупатель франшизы обязуется не передавать производственные технологии, разработки и другую конфиденциальную информацию третьим лицам, а также осуществлять защиту указанных данных техническими, юридическими и другими способами.

Именно коммерческая информация, а вовсе не физические объекты (оборудование, сырье, продукция и т.д.) представляет наибольшую деловую ценность. Под коммерческой информацией понимается совокупность производственного опыта франчайзера и его знаний, касающихся ведения бизнеса, которые не имеют охранных документов. Коммерческую тайну же составляет та информация, которая не известна третьим лицам, напрямую относится к коммерческой деятельности покупателя и несет в себе коммерческую ценность. Заключение договора коммерческой концессии является одним из законных способов получить доступ к конфиденциальной коммерческой информации, при этом объектом договора могут стать и методы организации и управления предприятием, дизайн изделий, схемы планировки сооружений, методы осуществления предпринимательской деятельности и любые другие аспекты предпринимательской деятельности правообладателя.

В понятии конфиденциальной коммерческой информации выделяется такой ее подвид как ноу-хау. Под этим термином понимаются данные, недоступные третьим лицам и используемые в качестве решения в различных сферах предпринимательской деятельности. Это решение должно быть, во-первых, практически осуществимо, а, во-вторых, зафиксированы на каком-либо материальном носителе в целях идентификации. Термин «ноу-хау» фигурирует в подавляющей части договоров о коммерческой концессии.

“Слабые места договора коммерческой концессии”

Чем недовольны франчайзеры?

Недостаточная защита конфиденциальной информации. Несовершенство законов отражается на трудности осуществления полной сохранности коммерческой тайны. Данный недостаток системы отражается как на франчайзерах, так и на их франчайзи: из опасения разглашения важной информации владельцы франшизы не включают во франчайзинговый пакет все данные, касающиеся ведения бизнеса.

Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда франшизные предприятия оказываются убыточными из-за действия субъективных факторов (некомпетентное руководство, несоблюдение производственных стандартов и рекомендаций франчайзера и т.п.), и неудачливые франчайзи дискредитируют весь бренд в целом.

Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда бывшие франчайзи выходят из франшизной сети и открывают собственное дело под уникальным брендом, при этом используя все технологии, наработки и рекомендации, которые когда-то предоставил им франчайзер. В этом случае бывшие партнеры превращаются в прямых конкурентов, и единственный способ, доступный франчайзерам для предотвращения такого поворота событий – это опять-таки предоставление неполных данных о своей бизнес-системе.

Солидарная ответственность за качество продуктов. По сути, такой род ответственности подразумевает совместное ведение бизнеса, а франшиза как раз-таки предполагает, что франчайзи обладает гораздо большей автономностью, чем филиал головной компании. Франчайзер контролирует только те стороны предпринимательской деятельности своего франчайзи, которые предусмотрены договором коммерческой концессии – головная компания не вправе заходить за его рамки и не может воспрепятствовать франчайзи, даже если в его бизнесе присутствует недобросовестность. При этом ответственность за нарушение качества франчайзер и франчайзи несут вместе.

Изменение условий договора о коммерческой концессии при его продлении. Которое возможно только при обоюдном согласии. Разумеется, франчайзи, который желает пролонгировать пользование франшизой, не согласится на ухудшение условий, и это часто идет вразрез с бизнес-интересами франчайзера, поскольку ситуация на рынке может кардинально измениться с момента подписания договора, и владелец франшизы, вкладывавший свои ресурсы в развитие бренда. Несет убытки.

Что не нравится франчайзи?

Основные нарекания у покупателей франшизы вызывает необходимость информировать своих покупателей и клиентов о том, что их предприятие не является прямым филиалом известной компании, а работает по франшизе. Таким образом снижается доверие клиентов, ведь потребители, выбирая известный бренд, хотят взаимодействовать не со сторонним предприятием с неизвестным качеством обслуживания, а именно с компанией-правообладателем.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Термин «коммерческая концессия», по существу, является синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей в целях совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, одновременно представляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса (наиболее известный пример - открытие по всему миру сети ресторанов «Макдоналдс»).

Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собственности (товарные знаки и коммерческие обозначения, ноу-хау). В ГК РФ этому договору посвящена гл. 54.

Договор коммерческой концессии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Стороны договора - это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора является комплекс исключительных прав на коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности (секреты производства). Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

Поскольку договор коммерческой концессии во многом совпадает с лицензионным договором, к нему применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 Кодекса и существу договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме , несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Договор подлежит государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что, передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Роспатенте (права на товарный знак, изобретение, промышленный образец). Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то помимо государственной регистрации требуется регистрация в Роспатенте. Несоблюдение требования о такой регистрации влечет недействительность договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Для договоров коммерческой концессии характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимонопольному законодательству, законодатель предусматривает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Федеральная антимонопольная служба) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься после изучения общей ситуации и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются:

на право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

В ГК РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и представить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носит факультативный характер, т. е. они могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, согласно п. 2 ст. 1031, в частности, относятся обязанности:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент - в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в ней. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т. е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029).

Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Договор коммерческой концессии может быть прекращен по общим основаниям, а также:

в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом;

при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Следует также учитывать, что закон допускает одностороннее расторжение договора без обращения в суд по инициативе любой из сторон. Так, согласно п. 1 ст. 1037 ГК РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в том же органе, который регистрируют заключение этого договора (Роспатенте). При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034). Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т. д.).

В зависимости от установленного в договоре срока права использования передаваемых прав правообладателя:

а) договор коммерческой концессии с указанием срока использования - срочный договор;

б) договор коммерческой концессии без указания срока использования - бессрочный договор.

В зависимости от объема использования комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя:

а) договор коммерческой концессии, устанавливающий минимальный объем использования;

б) договор коммерческой концессии, устанавливающий максимальный объем использования;

в) договор коммерческой концессии, устанавливающий минимальный и максимальный объем использования.

В зависимости от территории использования передаваемых прав правообладателя относительно сферы предпринимательской деятельности:

а) договор коммерческой концессии с указанием территории его действия (ограниченно территориальный);

б) договор коммерческой концессии без указания территории его действия (неограниченно территориальный).

Форма и государственная регистрация договора коммерческой концессии

В соответствии с п.1 ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии заключается в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность. Особые требования предъявляются вышеназванной статьей к регистрации договор коммерческой концессии:

1. Договор коммерческой концессии регистрируется органом, производившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося правообладателем. Если в качестве правообладателя выступает лицо, зарегистрированное в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, то регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. Следует учитывать, что в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на него только с момента соответствующей государственной регистрации.

2. Если по договору коммерческой концессии будет использоваться объект, охраняемый патентным законодательством, то такой договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по вопросам регулирования патентов и товарных знаков. При несоблюдении вышеназванного требования договор коммерческой концессии является ничтожным.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии

1. Фиксированные разовые платежи
2. Фиксированные периодические платежи
3. Отчисления от выручки
4. Наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.

Права и обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии

Основными правами правообладателя по договору коммерческой концессии являются:

1. Получение от пользователя вознаграждения в формах, указанных в предыдущем разделе.
2. Дача отказа в заключении договора коммерческой концессии на новый срок. Однако, реализация данного права имеет ряд ограничений. Такой отказ является правомерным лишь при условии, согласно которому правообладатель обязан в течение трех лет со дня истечения срока договора коммерческой концессии не заключать с другими лицами договору коммерческой концессии и не давать согласие на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет охватывать ту же территорию, на которой действовал прежний договор коммерческой концессии. Если же правообладатель до истечения трехлетнего срока пожелает предоставить какому -либо пользователю права, аналогичные правам по прекратившему действие договору коммерческой концессии, то он обязан предложить прежнему пользователю заключить новый договор или возместить ему причиненные убытки. Новый договор должен содержать не менее благоприятные условия, чем прежний договор.

Обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии можно разделить условно на две группы:

Обязанности, которые установлены законом и не могут быть изменены договором, т.е. императивные:

а) Передача пользователю технической и коммерческой документации и предоставление иной информации, необходимой для осуществления предоставленных по договору коммерческой концессии прав.

б) Инструктаж пользователя и его работников по вопросам осуществления передаваемых прав.

в) Обеспечение оформления в установленном порядке предусмотренных договором коммерческой концессии лицензий и выдача их пользователю.

Обязанности, которые установлены законом и могут быть изменены договором, т.е. диспозитивные, к которым, в частности, можно отнести следующие:

а) Обеспечение регистрации договора коммерческой концессии.

б) Оказание пользователю постоянного технического и консультационного содействия, в т.ч. содействия в обучении и повышении квалификации работников.

в) Осуществление контроля за качеством товаров, работ и услуг, соответственно производимых, выполняемых и оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии.

Следует отметить, что ст. 1033 ГК РФ установлены некоторые особенности по правам правообладателя:

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории или воздерживаться от своей аналогичной деятельности на этой территории.

2. Условие договора коммерческой концессии, заключается в том, что правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний и нижний предел этих цен, является ничтожным.

Права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии

Основными обязанностями пользователя по договору коммерческой концессии являются:

1. Использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения в соответствии с указанным в договоре коммерческой концессии образом.
2. Обеспечение соответствия качества производимых им товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг аналогичным товарам, работам или услугам правообладателя.
3. Соблюдение инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав аналогично использованию этих прав правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых для реализации правомочий по договору коммерческой концессии.
4. Оказание покупателям и заказчикам дополнительных услуг, которые оказал бы правообладатель в данном случае.
5. Неразглашение секретов производства правообладателя и иной, полученной от него, конфиденциальной информации.
6. Информирование покупателей и заказчиков наиболее очевидным для них способом о факте использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии.
7. Предоставление оговоренного количества субконцессий, если данная обязанность установлена договором.

Следует отметить, что как для правообладателя, о чем было указано ранее, так и для пользователя в договоре коммерческой концессии, исходя из ст. 1033 ГК РФ, могут быть установлены определенные ограничения:

1. Обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которой действует договор коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав.
2. Отказ пользователя от получения по договору коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (в т.ч. потенциальных) правообладателя.
3. Обязательство пользователя согласовывать с правообладателем места расположения коммерческих помещений (в т.ч. их внутреннее и внешнее оформление), используемых для осуществления предоставленных по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав.

Кроме того, условие, установленное в договоре коммерческой концессии, согласно которому пользователь вправе реализовывать товары (выполнять работы или оказывать услуги) определенных категориям покупателей и заказчиков или исключительно тем покупателям и заказчикам, которые имеют место нахождения (место жительства) на определенной в договоре коммерческой концессии территории, является ничтожным.

Также необходимо отметить, что, согласно ч.2 п.1 ст. 1033 ГК РФ, установленные в договоре коммерческой концессии ограничения как в отношении правообладателя, рассмотренные в прошлом разделе, так и в отношении пользователя, указанные в этом разделе, могут быть признаны недействительными по требованиям антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ответственность правообладателя по предъявленным к пользователю требованиям

1. субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества продукции (работ, услуг), продаваемой
(выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
2. солидарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым как изготовителю продукции правообладателя.

Прекращение договора коммерческой концессии

1. Инициатива одной из сторон в случае бессрочного договора коммерческой концессии при условии предварительного уведомления другой стороны за шесть месяцев, если иной срок не установлен договором.
2. Прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без их замены новыми аналогичными правами.
3. Объявление правообладателя или пользователя банкротом.
4. Смерть правообладателя, права и обязанности по договору коммерческой концессии которого не перешли к наследнику вследствие того, что он не зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

Аннотация. В данной публикации рассмотрен один из самых сложных договоров, регулируемых гражданским законодательством - договор коммерческой концессии. Для простоты восприятия договор рассматривается по тематическим разделам, поэтому в данной статье можно найти ответы на детальные вопросы по рассмотренному договору.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, правообладатель, пользователь, комплекс исключительных прав, коммерческое обозначение, товарный знак, фирменное наименование.

"Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение", 2013, N 10

Сейчас договоры коммерческой концессии (в зарубежной практике - договоры франчайзинга) заключаются постоянно. В этой системе успешно работают автомобильные магнаты, магазины одежды и обуви, рестораны, салоны красоты и фитнес-клубы. Это неудивительно, поскольку заключение такого договора выгодно обеим сторонам сделки. Для правообладателя (франчайзера) это стабильный объем продаж своей продукции, так как договорные отношения предусматривают, что его партнер по бизнесу обязан закупать определенное количество товаров. Для пользователя (франчайзи) это наличие лояльных к бренду потребителей (и, соответственно, гарантированный рынок сбыта), минимальные предпринимательские риски, небольшие расходы на рекламу и маркетинг. В рамках данной статьи рассмотрим правовые вопросы договора коммерческой концессии.

В России франчайзинговая деятельность регламентируется гл. 54 "Коммерческая концессия" ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, в который входит право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Помимо этого договор коммерческой концессии предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). Отметим, так как перечень результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, приведенный в ст. 1027 ГК РФ, не является исчерпывающим, по договору коммерческой концессии могут быть также предоставлены права, распоряжение которыми путем предоставления права использования допускается законом, в частности права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, являющиеся объектами патентных прав, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и другие объекты. Исключения составляют наименования мест происхождения товаров и фирменные наименования, распоряжение правами на которые запрещено законом (п. 3.4.3 Рекомендаций по проверке договоров <1>). При этом договор, по которому предоставляется право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау) и не предоставляется право на использование товарного знака, не может рассматриваться как договор коммерческой концессии.

Сторонами данного договора могут быть коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели. К договору коммерческой концессии применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу самого договора.

Это интересно. Родоначальником современного франчайзинга считается основатель компании "Зингер", оформивший первую франшизу в 1851 г.

Только 15% ресторанов McDonald"s в мире принадлежат непосредственно корпорации McDonald"s, остальные являются собственностью дистрибьюторов (франчайзи). Россия в этом вопросе стоит особняком: компания McDonald"s не продает франшизы на территории РФ.

В России франчайзинговой деятельностью известна компания "1С", у нее около 6500 франчайзи.

Приведем несколько примеров из современной практики. По договору коммерческой концессии правообладатель предоставил пользователям:

• право на использование товарного знака "Эксперт", право на использование технологий, включающих в себя оформление магазинов (авторские права на дизайн магазинов, вывесок, оформление витрин), технологии закупок, продаж товаров, размещение товаров на полках магазинов, доставку и складирование товаров, консультирование покупателей (Постановление ФАС МО от 05.12.2011 по делу N А40-142843/10-19-1237);
• комплекс исключительных прав на использование в торговой деятельности товарных знаков (знаков обслуживания), коммерческого обозначения (сеть магазинов "Пятерочка"), на охраняемую коммерческую информацию, на использование системы информатизации (программного обеспечения) сбытовой сети магазинов (срок права на использование в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав ограничен сроком действия договора; для создания сбытовой сети магазинов за пользователем закреплена территория города N) (Постановление ФАС ПО от 08.11.2012 по делу N А65-6777/2010);
• право на реализацию продукции и оказание косметических услуг в торговой точке с использованием комплекса исключительных прав "Ив Роше", включающего права на использование коммерческого обозначения, товарных знаков, коммерческого опыта и технической поддержки этой компании (Постановление ФАС СКО от 10.05.2011 по делу N А63-12002/2010).

Форма и существенные условия договора

Гражданским законодательствам установлены определенные требования как к форме договора, так и к его содержанию. Договор коммерческой концессии обязательно должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение этого условия влечет его недействительность - договор считается ничтожным. Кроме того, договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности <2>. (За его регистрацию взимаются пошлины в размере, установленном п. 3.17 Постановления Правительства РФ от 10.12.2008 N 941.) При несоблюдении данного требования договор также считается ничтожным (ст. 1028 ГК РФ, Постановление ФАС СЗО от 14.02.2013 по делу N А56-41757/2011).

<2> Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляющим государственную регистрацию договора коммерческой концессии, является Роспатент (см. Положение о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, утв. Постановлением Правительства РФ от 21.03.2012 N 218).

В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав или часть этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. Договором может быть установлена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии является возмездным. Вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).

• предоставление по договору комплекса принадлежащих правообладателю прав;
• предоставление права на использование товарного знака (знака обслуживания);
• принадлежность правообладателю прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии;
• наличие в договоре условия о вознаграждении;
• стороны договора - субъекты предпринимательской деятельности;
• возможность предоставления субконцессии.

Подведем итог. По смыслу гл. 54 ГК РФ существенными условиями договора коммерческой концессии являются состав и объем комплекса предоставляемых пользователю исключительных прав, сфера предпринимательской деятельности пользователя и вознаграждение.

Примечание. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, если договором не будут урегулированы все условия, являющиеся для него существенными, он будет квалифицирован (независимо от его названия) как договор, имеющий иную правовую природу, к которому не применяются положения гл. 54 ГК РФ, со всеми вытекающими последствиями (Определение ВАС РФ от 08.04.2013 N ВАС-3422/13).

Обязанности сторон

Гражданское законодательство налагает на правообладателя и пользователя ряд обязанностей. Итак, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь (с учетом характера и особенностей деятельности) обязан (ст. 1032 ГК РФ):

• использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг) качеству аналогичных товаров (работ или услуг), производимых (выполняемых или оказываемых) непосредственно правообладателем;
• соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
• оказывать покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
• информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности (ст. 1033 ГК РФ):

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
• обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не реализовывать аналогичные товары, не выполнять аналогичные работы или не оказывать аналогичные услуги с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
• обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
• обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Приведем пример судебного решения, в котором контрагенты, заключившие договор концессии и недостаточно четко прописавшие ограничения прав сторон по договору, оказались в зале суда.

Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 N 2549/11. Между организацией А (правообладатель) и организацией Б (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, в соответствии с которым организация А предоставила организации Б на срок его действия за вознаграждение комплекс исключительных прав, а именно право на использование в торговой деятельности товарных знаков, коммерческого обозначения, право на охраняемую коммерческую информацию, на использование системы информатизации сбытовой сети магазинов. На основании указанного договора организация Б занялась на определенной территории розничной торговлей через сеть магазинов. Однако организация А также начала осуществлять на этой территории свою торговую деятельность с использованием товарного знака, сходного до степени смешения с товарным знаком, переданным организации Б по договору коммерческой концессии. Последняя обратилась в антимонопольный орган с жалобой на недобросовестные действия правообладателя. ФАС в вынесенном решении признала организацию А нарушившей ч. 1, 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции <3> в части недобросовестной конкуренции и выдала предписание прекратить использовать в торговой деятельности товарный знак, сходный до степени смешения с товарным знаком, переданным организации Б по договору коммерческой концессии, на время действия указанного договора. При этом договором концессии было предусмотрено всего лишь одно ограничение по использованию прав: организация А приняла на себя обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные или сходные до степени смешения комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. В то же время стороны не включили в договор условие о запрете правообладателю осуществлять аналогичную деятельность на той же территории, хотя в силу ст. 1033 ГК РФ имели на это право.

<3> Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Для справки. Не допускается недобросовестная конкуренция, к которой относятся в том числе (ч. 1, 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции):

• распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
• введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
• некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;
• продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
• незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Не согласившись с вынесенными ФАС решением и предписанием, организация А обжаловала их в суде. Судьи по данному эпизоду склонялись то в одну, то в другую сторону. Президиум ВАС отменил Постановление своего предшественника (Постановление ФАС ПО от 16.12.2010 по делу N А65-4166/2010), указав, что так как стороны не включили в договор условие о запрете правообладателю осуществлять торговую деятельность, соответственно, он мог использовать товарный знак в своей деятельности независимо от пользователя, в том числе на одной и той же территории.

Но даже после того, как точка в рассмотренном деле была поставлена, оно имело продолжение. Судья Президиума ВАС Т.Н. Нешатаева высказала свое особое мнение по вопросу: "Уважая решение, которое приняли мои коллеги в Президиуме ВАС РФ, я не могу согласиться с выводами большинства и правовыми последствиями квалификации сложившихся между сторонами отношений по гражданско-правовому договору в силу следующих причин". Приведем некоторые положения ее позиции. В центре внимания судов и антимонопольных органов находился следующий аспект: соблюдение правообладателем честных обычаев в торговых делах с точки зрения ст. 14 Закона о защите конкуренции и ст. 10 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности <4>. Правовой анализ названной проблемы не может ограничиваться формальным исследованием положений заключенного между сторонами договора коммерческой концессии, а должен включать в себя еще и оценку отношений контрагентов с точки зрения разумных ожиданий в контексте предшествующих заключению договора переговоров, последующей деловой переписки, практики применения договора и иных обстоятельств. Суды первой <5> и кассационной <6> инстанций установили, что согласно предшествующим заключению договора переговорам и переписке правообладатель намеревался передать пользователю единоличное и самостоятельное право на использование комплекса исключительных прав. Судья также отметила, что договоры коммерческой концессии часто не содержат исчерпывающего перечня регулирующих норм, в них могут отсутствовать какие-либо запреты, пункты, положения, однако это не должно являться основанием для лишения одной из сторон значительной части того, на что она могла рассчитывать при заключении договора. Иной подход, ориентированный исключительно на формальное толкование положений договоров, по мнению судьи, не отвечает интересам стабильности экономического оборота.

<4> Конвенция по охране промышленной собственности заключена в Париже 20.03.1883.
<5> Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.06.2010 по делу N А65-4166/2010-СА3-36.
<6> Постановление ФАС ПО от 16.12.2010 по делу N А65-4166/2010.

Данное дело показывает важность регулирования прав сторон по договору концессии на этапе его заключения.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК РФ).

Прекращение договора коммерческой концессии

В соответствии со ст. 1037 ГК РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Если в нем предусмотрена возможность его прекращения за счет уплаты денежной суммы, установленной в качестве отступного (в данном случае не имеет значения, определен срок действия договора или нет), каждая из сторон в любое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней.

Кроме того, правообладатель вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично в случае:

• нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг);
• грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
• нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение года с даты направления ему требования.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается, как и в случае объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву (ст. 1038 ГК РФ).

* * *

В данной статье рассмотрены правовые вопросы договора коммерческой концессии. В следующих номерах поговорим о порядке бухгалтерского учета у каждой из сторон этого договора (правообладателя и пользователя), а также о некоторых налоговых аспектах.

С.В.Манохова

Редактор журнала

"Торговля:

бухгалтерский учет

и налогообложение"

Главная » Финансовое » Договор коммерческой концессии коммерческое право. Коммерческая концессия