Нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права. Нарушение норм материального права Неправильное истолкование закона

3. Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, постановления»; ___

(ИТОГО, ст. 273 «Право кассационного обжалования») ____ :____ «Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции … и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции -МОГУТ быть обжалованы в порядке кассационного производства полностью или в части … лицами, участвующими в деле, …»

__________________________________________________________-

13. 2)______ ИСХОДЯ из выше изложенного ,

____ действуя в соответствии с действующим демократическим законодательством Российской Федерации (ст.ст. 287, 286, 288 и 273 АПК РФ),

___ имея на то все законные основания , подавая данную свою кассационную жалобу в законно - отведённые сроки и действуя с целью устранения и исправления существенной судебной ошибки, допущенной уважаемым арбитражным судом первой и апелляционной инстанции , при принятии ими ошибочных судебных постановлений в заявленной и рассматриваемой мной части: ____ ошибочного «Решения от 30 ноября 2011 года» судьиАрбитражного суда Архангельской области г. Калашниковой В. А. по делу № А05 - 9010/2011 (прил.1) и ошибочного «Постановления от 07 февраля 2012 года» Четырнадцатого Арбитражного апелляционного суда (председательствующий судья г. Смирнова В.И., судей г. Мурахиной Н.В. и г. Осокиной Н.Н.) (прил.2), с которыми я как истец по рассматриваемому делу – ЗАКОННО – НЕ СОГЛАСЕН);

___ а также , в связи с необходимостью законного разрешения юридической коллизии возникшей по результатам состоявшегося разрешения заявленного мной иска, когда нашли «ОДОБРЕНИЕ» неправомерные и неправильные (а значит и незаконные) действия должностного лица (ответной стороны – г. Шиловского С. В.), которые никак не могут быть признаны правильными и законными в любом случае,

ПРОШУ Вас, уважаемые члены судебной коллегии Федерального Арбитражного суда Северо – западного округа рассмотреть мою КРАТКУЮ КАССАЦИОННУЮ ЖАЛОБУ по существу и принять по ней своё ЗАКОННОЕ, ОБОСНОВАННОЕ и ПРАВИЛЬНОЕ постановление суда , с учётом того, что обжалуемые мной ошибочные постановления суда первой и апелляционной инстанции были приняты с существенными нарушениями норм материального и процессуального права.

Обжалуемые мной СЕЙЧАС ошибочные постановления суда первой и апелляционной инстанции по рассматриваемому делу были приняты с «Существенными нарушениями норм материального и процессуального права», ____ ПОСКОЛЬКУ______ :

С одной стороны - состоялось применение судом низших инстанций неправильных или ошибочных норм материального права, противоречащих «установленным судом по делу ОЧЕВИДНЫМ и БЕССПОРНЫМ юридически значимым обстоятельствам и имеющимся в деле БЕССПОРНЫМ доказательствам», ибо ___ : ___ «То что написано пером – не вырубишь топором», написано и подписано как действие должностного лица г. Шиловского С. В.;

А с другой стороны – в связи с отсутствием или недостатком юридически значимых доказательств по делу, в виду состоявшихся нарушений норм процессуального права, состоявшихся СУЩЕСТВЕННЫХ НАРУШЕНИЙ норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного обжалуемого мной сейчас постановлений суда первой и апелляционной инстанции Арбитражного суда , когда истцу заявителю, гражданину РФ – Виноградову В. В. - было ИЗНАЧАЛЬНО отказано в ЕГО праве на истребовании письменных доказательств, необходимых и обязательных ему для предъявления бесспорных доказательств по тем обстоятельствам которые истце доказывал в процессе в пользу своих исковых требований (см. прил. __ № 7___).

Среди таких бесспорных нарушений НОРМ процессуального права я ОСОБО отмечаю ОТКАЗ предоставить мне копию доверенности г. Бостана Е. И. ____ (л. д. 90 том 1) , заявленного по делу как представителя Управления УФССП по Архобласти, но пока вовсе не проходящего по делу как представителя г. Шиловского С, В, по сути, ибо этого в его бумаге – обозванной им «Доверенностью» (неточно и неправильно оформленной, вложенной в дело без моего обозрения и удостоверения его полномочии в рассматриваемой части, о чём мной был заявлен безответный протест в суде первой и второй инстанции, см. материалы дела) - ЭТОГО НЕТ вовсе.

На мои предложения дополнить или переоформить представленную в суд его «Бумагу», обозванную им как «Доверенность» - мне и суду было отвечено отказом по факту, так как никаких уточнений, дополнений или дополнительно представленных, правильно оформленных «Доверенностей» от г. Бостана Е. И представлено в деле НЕТ и не было.

На самом деле «Бумага», обозванную в материалах рассматриваемого дела - как «Доверенность» на г. Бостан Е. И. - вовсе таковой не является, так как она оформлена ненадлежащим образом, в ней не указан данные паспорта уважаемого г. Бостан Е. И.. И в частности – не указан законный его адрес по паспорту, не указаны данные (которые наравне, но не вместо) __ должны быть указаны на физическое лицо вместе с другими данными из дополнительно представленных в документов в суд при особом желании г. Бостан Е. И, (вроде данных его служебного удостоверения, которое для меня не является документом, ибо мне достаточно и необходимо увидеть данные паспорта в рассматриваемом случае, ибо, согласно правил, традиций и требований «делового оборота» только паспорт и данные в нём для меня могут подтвердить, что все ссылки по данному документу, обозванному в деле как чья то «Доверенность» - идут без обмана и ошибок по сути) .

Благодаря состоявшейся юридической коллизии, когда в деле отсутствует надлежащим образом оформленная доверенность на физическое лицо (на г. Бостан Е. И.), заявившее и заявляющее отводы поданному мной иску, __ СЕЙЧАС ИМЕЕТ место нарушение НОРМ как материально, так процессуального права, когда полномочия уважаемого г. Бостана Е. И. остались ЗАКОННО и НАДЛЕЖАЩИМ образом НЕ подтверждёнными в материалах дела ДО СИХ ПОР (несмотря на заявленный мной законные и обоснованные протесты по данному поводу) - НИКАК.

Оказались не подтверждёнными, хотя г. Бостан Е. И. ___ представлялся в суде - именно как представитель или доверенное лицо ОТВЕТЧИКА по делу – г. Шиловского С. В. и как представитель УФССП России по Архобласти (что пока в законной и надлежаще оформленной форме не следует из представленных им документов и якобы его «Доверенностей»).

В итоге у меня до сих пор отсутствуют (как и у суда по материалам дела) законная, правильно оформленная, должным образом заявленная (и мне в копии по моему запросу предоставленная в без оплатной форме) ___ «Доверенность» г. Бостан Е. И . ,который пока НЕ имеет никакого права заявлять какие либо отводы моему иску, так же как и уважаемый суд пока не имеет законного права их приобщать к делу и рассматривать в какой либо форме, так как они получены с нарушениями действующего законодательства РФ в рассматриваемой и заявленной мной сейчас части.

С учётом выше и ниже сказанного, а также в соответствии со ст. 273, п. 1 и 3 ст. 286, п. 2 ст. 288, п.1 ч.3 ст. 287 АПК РФ ____

___ ПРОШУ Вас, уважаемый суд кассационной инстанции, отменить постановления суда первой и второй инстанции по рассматриваемому делу в заявленной и рассматриваемой мной части - полностью и отправить дело на новое рассмотрение;

ПРОШУ возвратить мой иск и моё дело № А05- 9010/2011 - на новое рассмотрение в законном порядке в суд первой инстанции (с учётом всех обстоятельств, которые удалось законно установить при рассмотрении заявленного мной иска в Арбитражном сулее за время его рассмотрения в суде первой и апелляционной инстанции (уточнение заявленных требований и оснований для них приводится в разделе № 17 ниже по тексту) .

БЛОК № 5)____ Раздел № 14) _____ ДОПОЛНЕНИЯ и ПОЯСНЕНИЯ по заявленному обжалованию «РЕШЕНИЯ от 30 ноября 2011 года»

14. 1)_______ Уважаемый суд! Я, как истец по заявленному обжалованию, ___ ДОПОЛНЯЮ и поясняю доводы и обоснования заявленного мной обжалования по «РЕШЕНИЮ от 30 ноября 2011 года» , в заявленной сейчас части (по приводимым МНОЙ на ___ стр. __ 47 – 48 _ поданной «краткой апелляционной жалобы» - «АЖ») ___ :

____ «… Абзац 10 стр. 5)____ Доказательств (???) того, что указанные (???) предпринимателем(???) неточности (???) в формулировках, допущенные (???) при вынесении (???) судебным приставом-исполнителем оспариваемого постановления , а именно наименования постановления «об обращении на заработную плату должника» (предприниматель является пенсионером,

прим. Автора АЖ – дополнить пояснения ___: ___ «является пенсионером - для органа «Исполнителя – взыскивателя» по постановлению ССПр «об обращении взыскания денежных средств - на заработную плату должника», он же является «Взыскателем» - по рассматриваемому вопросу, то есть для учреждения Управления пенсионного Фонда РФ - УПФ РФ по г. Северодвинску ___ конец вставки___),

а не работником, получающим заработную плату),

Абзац 1 стр. 6)____ наименования исполнительного документа, на основании которого возбуждено исполнительное производство - «акта государственного органа» (а не постановления «О взыскании страховых взносов, пеней и штрафов за счёт имущества плательщика страховых взносов» - индивидуального предпринимателя), повлекли (???) нарушение (???) в материалы (???) дела не представлено (???) . Указанное является несущественным (???) нарушением (???), которое не может (???) служить основанием (???) для признания постановления (???) незаконным (???).

(???) ____ (доп. прим. № 1 – возражение автора АЖ ___: ___ В абзаце 10 стр. 5 и в абзаце 1 стр. 6 - неправильно или незаконно НЕ УКАЗАНЫ (НЕТ или пропущены) основания, связанные с нарушением указания сроков обжалования заявленного и принятого рассматриваемого документа «Постановления» должностного лица г. Шиловского С, В., который вовсе не равен 10 дням с момента принятия рассматриваемого постановления.

Этот законный срок обжалования сейчас совсем другой - согласно разъяснениям Конституционного Суда РФ (см. разделы 5, 6 и 7 выше по тексту, а также материалы дела) .

И именно это отказывалась признать ответная сторона спора и именно это получается не заметил пока и не считает возможным признать сам суд первой инстанции в вынесенном им неправильном постановлении «РЕШЕНИИ от 30 ноября 2011 года» вовсе, выкинув эти доводы и разъяснения истца заявителя Виноградова В, В. , а также состоявшееся обсуждения этого довода в ходе трёх состоявшихся судебных заседаний Арбитражного суда по рассматриваемому делу № № А05 - 9010/2011 , выкидывания - из самого вынесенного рассматриваемого обжалуемого мной сейчас в этой части « РЕШЕНИЯ» тоже)__(конец вставки) ___

ПРОШУ ДОПОЛНИТЬ и ИМЕТЬ в виду мои возражения по заявленному обжалованию «Решения от 30 ноября 20111 года» в данном месте следующим текстом!!! ___ :

(???) ____ (доп. прим. № 2 – возражение автора АЖ ___: ___ В абзаце 10 стр. 5 и в абзаце 1 стр. 6 - утверждается голословно и бездоказательно то, что я в судебном процессе и в представленных суду первой инстанции своих документах и обоснованиях доказывал и то, с чем я в суд обращался - как с исковыми своими требованиями. А именно я доказывал и, утверждал и пояснял свои доводы изложенные в материалах дела, в аудио протоколах состоявшихся судебных заседаний по рассматриваемому делу в суде первой инстанции и «Выписках из заявленных документов» , приводимых мной в самом поданном обжаловании рассматриваемого «Решения от 30 ноября 2011 года» (см. стр.

Утверждать после этого обратное, что ___ :

___ «Доказательств (???) того, что указанные предпринимателем «неточности в формулировках» (???) ____ (прим. Автора АЖ . ___ Я такого не утверждал, ибомной было заявлено в иске (и в поданных и заявленных мной «Пояснениях» к иску в суд первой инстанции) - о грубейших нарушениях в заявленных мной местах , а вовсе не «каких то там неточностях в формулировках» как отстранёно обозвал эти «места» моих исковых требований тот, кто оставлял «макет» данного «РЕШЕНИЯ» (переписывая это место из очередного образца или похожего шаблона) и тот, кто это «РЕШЕНИЕ» утверждал и подписывал, то есть сам уважаемый судья суда первой инстанции. ___ конец вставки ___) ,

Допущенные (???) при вынесении (???) судебным приставом-исполнителем оспариваемого постановления, ______ …. ____ повлекли (???) нарушение (???) прав и законных интересов заявителя, в материалы (???) дела не представлено (???) »,

_____ (продолжение ниже по тексту) ____ ,

____ утверждать данное «умозаключение» выдавая «белое - за чёрное» или «чёрное - за белое»,

То есть, ___ утверждать то, что мной якобы в суде первой инстанции вовсе и никак не доказано и не заявлено именно о том, что выявленные и заявленные мной неправомерные и незаконные действия должностного лица, судебного пристава исполнителя г. Шиловского С. В. , выраженные им в рассматриваемой мной части (заявленные мной грубейшие нарушения, неправильности и несоответствия, состоявшиеся в тексте обжалуемого мной постановления должностного лица – судебного пристава исполнителя - г. Шиловского С. В. , который с его слов в этих нарушениях руководствовался именно неправильными и незаконными в рассматриваемой части инструкциями, образцами или трафаретами, предлагаемых ему компьютерных форм принимаемого «Постановления» , поступающих ему как исполнителю за подписью вышестоящих должностных лиц) , в которых оказывается при всей их абсурдности или не правильности, он – г. Шиловский С. В. сам ничего уже оказывается изменить не мог, так же как и исправить во всяком случае - тоже, о чём сам исполнитель должностное лицо г. Шиловский С, В. Дал честный исчерпывающий комментарий в аналогичной ситуации и этот свой «комментарий» , распечатка которого – приводится в материалах дела, и который он не опроверг в Арбитражном суде, а только дополнительно пояснил и дополнил), ____ утверждать данное сомнительное и обжалуемое мной сейчас «умозаключение» – «вершина» нашего современного «инновационного» правового мышления по рассматриваемому делу.

Хотя с другой стороны очевидна – несостоятельность заявленного в этом месте сомнительного и неправильного состоявшегося «умозаключения» .

Ведь именно всё «ЭТО» и было предметом моего иска, предметом состоявшихся судебных слушаний и судебных разбирательств в течении трёх судебных заседаний в Арбитражной суде Архангельской области. И именно об этом или именно этому посвящены были все распечатанные мной мои документы по заявленным именно нарушениям моих неимущественных и неотчуждаемых прав и свобод (именно эти места мной приводятся ещё раз для уважаемого суда второй инстанции выше по тексту в предыдущих разделах настоящего обжалования).

Не признавать или не учитывать или не замечать всего этого просто НЕ ВОЗМОЖНО практически.

Но оказывается и такие «СТРАННОСТИ» в нашей судебной практике - вовсе не исключение и ИМЕЮТ место быть.

«ИМЕЮТ место быть» - на уровне стандартных «запатентованных» и «отшлифованных временем и опытом» фраз, фраз, __ рекомендованных опять же какими то «мудрыми» «Советниками» от нашего «теневого правосудия для избранных» , фраз, рекомендованных - из «закрытых» для всех «источников» и засекреченных авторов, «фраз» выверенных по результатам рассмотрения очередных обжалований в выше стоящих судебных отечественных или международных инстанций.

Подобный, выше обозначенный мной «подход» - вовсе не делает «Чести» нашим уважаемым «технологам» по принятию сомнительных «РЕШЕНИЙ» суда РФ и не делает «Чести» тем, кто такие спорные и неправильные «рекомендации», инструкции и шаблоны составляет и распространяет, КТО тем самым - провоцирует нарушение моих прав и свобод – ДВАЖДЫ или в квадрате (но при этом уже идя на «откровенный обман», а вовсе не на «ошибку», и тогда «обман», преднамеренный обман, - обязан исправляться и обязан наказываться вовсе по другим основаниям и с другими последствиями).

О чём пока наверно говорить преждевременно, так как настоящее «ДЕЛО» рассматривает суд второй инстанции, который хотелось бы верить, ___ СМОЖЕТ в таких «обманках» или «ошибках» - разобраться без привлечения «карающего меча революции» (как раньше было принято говорить в адрес работников правосудия, нарушающих «революционную целесообразность», тогда, когда эта «революционная целесообразность» не укладывалась в русло новых «пролеткультовских представлений о законности и праве» , и требовалось срочно это «вновь испечённое» «Право» - «подправить» или «изменить» - «не пре мудрствуя лукаво».

В ИТОГЕ я утверждаю , а материалы дела и доказательства представленные в нём, ДОКАЗЫВАЮТ, ___ ЧТО заявленные мной неправильные и незаконные «действия» должностного лица г. Шиловского С. В. (которые я и обжалую через обращение в суд по рассматриваемым мной «основаниям», по основаниям заявленным должностным лицом в принятом им неправильном, неверном и незаконном постановлении должностного лица в рассматриваемой части) ___ именно - ПОВЛЕКЛИ нарушение ПРАВ и ЗАКОННЫХ интересов заявителя (то есть повлекли - нарушение МОИХ ПРАВ и ЗАКОННЫХ интересов, гражданина РФ - Виноградова В. В.)

И, очевидно, третьему - не бывать. __ (Конец дополнения по данному абзацу) ____

14. 2)_______ Я ДОПОЛНЯЮ и УТОЧНЯЮ опечатку в моих пояснениях и моих возражениях по ОБЖАЛОВАНИЮ «Решения от 30 ноября 2011 года» , по ___ :

___ «Абзацу 3 стр.4)____ В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает его соответствие закону или иному нормативному правовому акту , устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (???))

(???) ____ (доп. прим. – возражение автора АЖ ___: ___ После слов ___ : « … а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (???)), ___ НЕ хватает слов ___ :

« а также не экономической действительности» !!!

Ибо заявленное обжалование касается НЕ экономической действительности деятельности и касается нарушений моих неимущественных и неотчуждаемых гражданских прав и свобод, которые мне гарантируются как гражданину РФ, а вовсе не как предпринимателю РФ или как какому то другому физическому лицу (из «особого» социального списка - статуса лиц, скажем «госслужащего» или «работника правоохранительных органов») .__(конец вставки) ___

________________________________________________________________________--

14. 3)_______ Я ПОДДЕРЖИВАЮ все свои ДОВОДЫ и ВОЗРАЖЕНИЯ, заявленные мной ранее (по материалам дела, как в суде первой инстанции, так и в суде апелляционной инстанции).

И особо выделяю часть из них в следующем порядке (Выписка из поданной АЖ с необходимыми уточнениями)___ :

14. 3. 1)_______ «Довод» Стр. __ 48 _ АЖ) ____ «… Абзац 2 стр. 6)____ Ссылки заявителя (???) на то, что действия (???) судебного пристава-исполнителя нарушают (???) его права и свободы, содержат злоупотребление правом, судом немогут (???) быть приняты (???) за основу , как (???) безосновательные (???) .

(???) ____ (доп. прим. – возражение автора АЖ ___: ___Я категорически не согласен с данными неправильными и необоснованными утверждениями суда первой инстанции, так как считаю что все представленные материалы по делу, как мои пояснения по нему, так и заявленное обжалование, так и имевшие место пояснения ответной стороны, ДОКАЗЫВАЮТ обратное.

А именно доказывают что ___ :

«ИМЕННО действия должностного лица, судебного пристава-исполнителя г. Шиловского С. В., заявленные им в принятом им неправильном и незаконном рассматриваемом «Постановлении» - НАРУШИЛИ и нарушают неимущественные и неотчуждаемые права и свободы гр. Виноградова В, В, (истца заявителя по рассматриваемому делу № А05 - 9010/2011 , ибо данные действия должностного лица - содержат злоупотребление правом (правом сильного, приводящего к тем нарушениям прав и свобод заявителя, которые он заявитель терпеть не может, не обязан и не будет, и именно поэтому по причине восстановления своих нарушенных прав истец Виноградов В. В. и обратился в суд по месту обращения) .

И ИМЕННО поэтому данные основания судом МОГУТ быть принятыза основу своего решения в пользу заявителя, как основательные для удовлетворения поданного им иска»

__(конец вставки) ___

14. 3. 2)_______ «Довод» Стр. __ 48 – 49 _ АЖ) ____ « … Абзац 3 стр. 6)____ Кроме того, из материалов дела следует, что оспариваемое постановление от 26.05.2011 было возвращено Управлением ПФ в адрес Отдела ССП с сопроводительным письмом от 05.07.2011 №06-13/11421 без исполнения (???) с формулировкой «Виноградов Вячеслав Владимирович, 09.11.1951 г.р., получателем пенсии в Управлении не значится».

(???) ____ (доп. прим. – возражение автора АЖ ___: ___ По представленному тексту обязано было быть указано (не хватает в абзаце 3 стр. 6) ____ «возвращено Управлением ПФ в адрес Отдела ССП с сопроводительным письмом от 05.07.2011 №06-13/11421 без исполнения (???) с формулировкой «Виноградов Вячеслав Владимирович, 09.11.1951 г.р., не является работником УПФ РФ, а потому ни о каких удержаниях из его «зарплаты» и речи быть не может».

Данные доказательства по делу были скрыты от истца - заявителя в суд, от гр. Виноградова В, В. и больше того, они, как доказательства по делу, пока в законном порядке никем не рассматривались вовсе они не были переданы истцу заявителю вовсе, не смотря на мои законные требования в ходе судебного заседания 23 ноября 2011 года (см. протокол аудио запись данного судебного заседания) для ознакомления с этими доказательствами в законной, достоверной форме, на предмет их законности и полноты - как по сути, так и по содержанию) __(конец вставки) ___

___________________________________________________________________-

14. 3. 3)_______ «Довод» Стр. __ 48 – 49 _ АЖ) ____ «… Абзац 5 стр. 6)____ В остальной части заявленное (???) требование (???) удовлетворению (???) не подлежит (???) .

(???) ____ (МНОЙ были заявлены несколько требований, а поэтому речь идёт не об одном требовании а о нескольких требованиях в рамках обжалования вынесенного и рассматриваемого «Постановления», что требует исправления допущенной ошибки, принципиальной ошибки того, кто распечатывал и принимал заявленное решение.) __(конец вставки) ___

___________________________________________________________________-

14. 3. 4)_______ «Довод» Стр. __ 45 _ АЖ) ____ «… Абзац 5 стр.4)____ В соответствии со статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение о признании ненормативного правового акта (???) недействительным принимается арбитражным судом в том случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный акт не соответствует закону (???) или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя (???) в сфере предпринимательской и иной (???) экономической деятельности.

(???) ____ (доп. прим. – возражение автора АЖ ___: ___ И не только – « в сфере предпринимательской и иной (???) экономической деятельности.», Но и просто - « иной деятельности» в рассматриваемом конкретном случае!!!)

___________________________________________________________________-

14. 3. 5)_______ «Довод» Абзац 6 стр.4 «Решения от 30 ноября 2012 года»)____ «Таким образом, для признания оспариваемого постановления недействительным необходимо (???)наличие одновременно двух (???)условий (???)несоответствие (???)его закону или иным правовым актам и (???)нарушение им прав и охраняемых законом (???)интересов субъектов в сфере предпринимательской (???) и иной (???)экономической деятельности.»

(???) ____ (доп. прим. – возражение автора АЖ ___: ___ не хватает слов «ОДНОГО из ДВУХ условий» !!!) .

___________________________________________________________________-

14. 3. 6)_______ «Довод № 1 , по пункту 14. 3. 6)» ___ :

«… Подраздел 11. 4 )_____ (стр. 49 – 50 _ АЖ) ___ :

«___ Я обжалую резолютивную часть «Решения от 30 ноября 2011 года» – в заявленной и рассматриваемой части.

Я не могу считать правильным (а значит – ЗАКОННЫМ и обоснованным) принятое постановление суда первой инстанции (в вводной части) – «Решение 30 ноября 2011 года» г. Калашниковой В. А. Арбитражного суда Архангельской области (по делу № А05 - 9010/2011 ) __ ПО ниже приводимым основаниям.

На стр. 6 ___ (обжалуемого мной сейчас и поэтому тоже) «Решения от 30 ноября 2011 года» сказано или распечатано следующее (необходимые места требующие уточнения или исправления в заявленной редакции мной специально выделены дополнительными вопросами и дополнительными моим возражениями в рамках заявленного обжалования по цитируемому тексту) ____ :

Абзац 6 + 7 + 8 + 9 + 10 стр. 6)____ «Руководствуясь статьями 197-201, 329 Арбитражного процессуального Российской Федерации, Арбитражный суд Архангельской области

Признать незаконным, проверенный на соответствие (???) нормам Федерального закона (???) от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление (???) об обращении взыскания на заработную плату (???) должника (???) от 26.05.2011, принятое Отделом по г.Северодвинску Управления Федеральной службы судебных приставов по Архангельской области в отношении Виноградова Вячеслава Владимировича в части обращения взыскания на сумму, превышающую 5107 руб. 83 коп., в том числе 4850 руб. страховая часть трудовой пенсии и 257 руб. 83 коп. пени.

В остальной части заявленное (???) требование (???) оставить без удовлетворения.

Обязать ответчика устранить (???) допущенные нарушения (???) прав (???) и законных интересов (???) заявителя.»

(???) ____ (доп. прим. – возражение № 1 автора АЖ ___ :

___ Согласно представленным в суд материалам, и _____ СОГЛАСНО моих законных и обоснованных требований (см. материалы дела, мои пояснения по нему, а также выше приводимые аргументы, доводы и основания), ___ заявленные заявителем – истцом основные исковые требования в своей основной части МОГУТ и ОБЯЗАНЫ быть истцу удовлетворены согласно именно требованиям нашего первого для нас демократического законодательства РФ.

И по другому не может быть.

Иначе будут поощрены «маленькие хитрости» или «Большие неправильности»,допущенные действиями должностного лица г. Шиловским С, В, в принятом им обжалованном мной «Постановлении» , которые привели к «Большим ошибкам» многих должностных лиц, и в частности привели к ошибке суда первой инстанции в рассматриваемом споре по делу № А05 - 9010/2011 .

И именно поэтому я обращаюсь в суд второй инстанции по устранению или исправлению судебной ошибки суда первой инстанции, состоявшейся в вынесенном неправильном и неверном его постановлении – «РЕШЕНИИ от 30 ноября 2011 года» по делу № А05 - 9010/2011

(???) ____ (доп. прим. – возражение № 2 автора АЖ __ _: ___ Нарушения прав и свобод «Заявителя» в материальной сфере, но не «Должника ССПр», ___ судом - ПРИЗНАНЫ, но так и не отражены в принятом судом первой инстанции «Постановлении» - «РЕШЕНИИ от 30 ноября 2011 года» - НИКАК.

Что противоречит заявленному моему обращению в суд и в рассматриваемой части, так как только в результате подобного «Обращения» были выявлены пока в секретном от заявителя порядке эти самые несоответствия и неправильности (эти нарушения моих прав и свобод уже в материальной части, в части тех сумм, которые пока в законном порядке суд не мог рассматривать по существу, ибо по принятому постановлению со ссылкой на несуществующий документ обозванный как какой то «АКТ» УПФ РФ, которого в названной виде как я полагаю НЕТ вообще, о чём мной и были заявлены соответствующие ходатайства и доложены мной пояснения, см. выше по тексту, раздел 5, 6 и 7, а также материалы дела) , которые оказывается могли быть выявлены и устранены в конкретно рассматриваемом случае ещё в суде общей юрисдикции во всяком случае, на основании добровольного признания ответной стороной допущенных ей ошибок в любом случае.

Нарушения прав и свобод заявителя в материальной сфере судом признаны в той области, о которой я просто не мог заявлять в суд в законном порядке, так как эти деньги не проходили вообще по рассматриваемым по делу документам (ибо ответчик не представил в суд факты его поступления в ОСП или издания в УПФ РФ как таковом), ___ по документам - не существующих физически от УПФ РФ и не полученных самим Отделом ОСП по г. Северодвинска - никогда, как документы под названием какого - то « АКТА» о чём – то.

Ведь такого документа (под названием какого то «АКТА») пока в суд никто не представил (и скорее всего представить в законной форме НЕ МОЖЕТ, ибо скорее всего его не существует физически как такового, но это суд так и не исследовал и не дал этому обстоятельству должной законной оценки вовсе.) __(конец вставки) ___

«… Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия (???)»

(принятия в окончательной распечатанной форме!!!, в изложенной редакции эта формулировка неправильна и незаконна по сути,

ПРИМ. ДОП. Автора пояснений к поданной АЖ (в суд второй инстанции по рассматриваемому делу) - Распечатанная формулировка неправильна, так как отсчёт процессуального срока «Месяца» начинается как минимум с момента окончательного оформления всего окончательного текста вынесенного РЕШЕНИЯ в его заключительной части, а не с момента оглашения «Итогов» рассмотрения через резолютивную его часть, как это следует из сделанной распечатки в варианте русского языка, без юридических тарабарских накруток.

Именно об этом я заявлял в моём обжаловании п. 6 обжалованного «Постановления» должностного лица - по срокам обжалования) .__(конец вставки) ___

___________________________________________________________________-

14. 3. 7)_______ «Довод № 2 , по пункту 14. 3. 2)» ___ : ___ приводится на стр. 13 – 14 («Раздел 6» поданной АЖ в моих РАЗЪЯСНЕНИЯХ, пояснениях, заявленных к судебному заседанию 02 ноября 2011 года, см. материалы дела) для Арбитражного суда я особо пояснил следующие «ФАКТЫ и нарушения моих законных ПРАВ и СВОБОД как гражданина РФ - РОССИИ, имевшие место быть фактически ,___ :

« … Документ № 1-1) _____ «…1.1)___ Одной из причин невозможности признать правильным и законным вынесенное обжалуемое мной сейчас «Постановление от 26 мая 2011 года» ССПр _____ является ФАКТ того, что невозможно изъять деньги из «Зарплаты гражданина», который в Пенсионном Фонде (ПФ) в УПФ РФ по г. Северодвинска - не работает.

Это невозможно сделать - даже если в ПФ работают самые «лучшие друзья» суда, судей или Службы судебных приставов.

Никакие изъятия из «зарплаты гр. Виноградова В. В.» по вынесенному неправильному и незаконному «Постановлению» , -- «Об обращении взыскания на заработную плату должника» , _____ при таком постановлении состояться НЕ МОГУТ, что бы там в самом тексте кто кому не пояснял что – то дополнительно или раскручивал «по четвёртому разу».

Ведь начало начинается с начало, а не с конца (и даже не с середины).

А поэтому, ___ если в начале стоит изъятие денег именно из «Зарплаты» (то есть сказано «Об обращении взыскания на заработную плату должника») , а ВОВСЕ не об изъятии денег - из «Трудовой Пенсии гражданина Виноградова В. В. », то в таком случае никакие денежные изъятия из того, чего нет на самом деле законно уже не проходят по определению.» __ (конец цитаты)___

« … 2.1)___ Назначенные% (50 процентов ) по денежному документу (постановлению, которое принимается в законном порядке) – ИЗЪЯТИЮ не подлежат вовсе, так как этот так сказать «процент» (который не переведён в деньги никак), ___ не является экономической (проверяемой) единицей.

По нему (по назначенному проценту изъятия) - обязан выпускаться приказ исполнителя, который как правило сейчас отсутствует и никто не собирается обязывать такой «Приказ» выпускать на местах, так как он абсурден изначально, его попросту не должно быть, ___ если есть решения органа по изъятию денег, в котором и должно быть сказано сколько в рублях и чего изымается и в каком порядке это делается.

2.2)____ Никакие универсальные схемы (или универсальные «шаблоны») ____ по обману кого либо здесь не проходят, если опять же мы не имеет дело с «бандитским» отъёмом денег, то есть «отъёмом денег» не через суд, ____ а так - отъёма денег «попросту по знакомству»).

А это значит, что любой процент (назначенный приставом с потолка как «максимальный» якобы «50 процентов», а там пускай человек хоть вешается или хоть стреляется или пускай «грабит и убивает» друг друга из за этих назначенных «солдатом» ССПр – процента изъятия из зарплаты (мол у нас в любом случае зарплата как на ЗАПАДЕ в два раза больше прожиточного минимума, что вовсе не так ещё с коммунистических времён) , -- ЭТО МОЛ не проблема ССПр, это проблема мол самого отнимателя денег, того, кто будет их деньги удерживать и вызывать огонь на себя) , ____

____ любой этот процент - должен быть самим приставом переведён в рубли и никак иначе.» __ (конец цитаты)___

«…3. 2) _____ В п. 6 обжалуемого мой сейчас «Постановления от 26 мая 2011 года» приводится неправильная и незаконная запись ограничивающая мои права в возможности обжалования данного постановления законным порядком (существенно ограничивая такие мои права).

В п. 6 обжалуемого мной сейчас «Постановления от 26 мая 2011 года» ограничиваются мои права, свободы и законные интересы, так как по Закону РФ и действующему демократическому нашему законодательству РФ данный абзац обязан приводится в другом изложении или другом варианте, в том варианте, как это сейчас и предусмотрено Законом РФ (то есть он в законной форме выглядит вовсе не так, как заявлен сейчас в принятом неправильном и незаконном «Постановления от 26 мая 2011 года» (которое я сейчас и поэтому обжалую тоже).»

«…Это НЕСООТВЕТСТВИЕ обос­нуется СЕГОДНЯ со слов исполнителя только тем, что представитель силовых органов говорит, что у него больше прав, поэтому он будет делать так, как ему хочется, а не так как требует закон.

Я со своей стороны за­являю о том, что закон одинаковый для всех.

По нашему демократическому зако­нодательству обязали этот пункт в

Признаки нарушения норм материального права

Нормы материального права признаются нарушенными или неправильным образом примененными, в случае если:

  • суд не применял закон, который подлежит применению;
  • суд применял закон, который не подлежит применению;
  • суд неправильно толковал закон, согласно 363 статьи ГПК РФ.

Неприменение закона как нарушение норм материального права

Неприменение закона, который подлежит применению, проявляется в тех случаях, когда суд решает дело без принятия к учету нормы права, которая регулирует рассматриваемое правовое отношение: к примеру, отказ гражданину в иске по взыскании с юридического лица неустойки за превышение сроков строительства жилого дома, предназначаемого для удовлетворения нужд в жилье истца, по этому мотиву, что договором меж истцом и подрядчиком штрафные санкции не предусматриваются, хоть в этом случае образовавшиеся отношения урегулированы Законом РФ "О защите прав потребителей", и в силу его 28 статьи, ошибочно не примененной судом, в нарушение установленных сроков исполнения работы исполнитель выплачивает потребителю неустойку в определяемом данной статьей размере.

Если суд не отметил в собственном решении закон, который он брал за руководство, но вынес решение дела на основании надлежащей нормы, нельзя делать вывод о том, что не был использован закон, который подлежит применению. Этот недостаток в судебном решения устраним судом кассационной инстанции, указывающей на закон, на основании которого дело было разрешено.

Замечание 1

Вывод о незаконности судебного решения можно сделать только в случае, если дело было разрешено в противоречии с законодательством, которое регулирует спорное правовое отношение.

Применение закона, не подлежащего применению как нарушение норм материального права

Применение закона, который не подлежит применению, обуславливается обычно неверной юридической квалификацией образовавшихся отношений.

К примеру, по иску таможенного органа об истребовании автомобиля, который не прошел таможенное оформление, суд применил к отношениям, которые регулируются таможенным законодательством, нормы гражданского права. Такое нарушение будет происходить в тех случаях, когда суд использует закон, который был введен в действие после момента возникновения спорного правового отношения и не обладающий обратной силы, или закон, который был признан утратившим силу.

Неправильное истолкование закона как нарушение норм материального права

Неправильное истолкование закона выражено в том, что суд, используя закон, который подлежит применению, неверно понял его содержание и смысл, в связи с этим делает неправильный вывод об обязанностях и правах сторон.

К примеру, используя исковую давность при заявлении третьего лица, которое не заявляет самостоятельных требований по отношению к предмету спора, и отказав в иске по такому основанию, суд неверно толкует 2 пункт 199 статьи ГК РФ, в силу которого исковая давность используется судом лишь по заявлению стороны в споре. Третьи лица могут использовать процессуальные права, исполняют процессуальные обязанности сторон по делу, но не обладают правом стороны в материальном споре, не имеют права распоряжения предметом спора, согласно 43 статьи ГПК РФ, в этой связи не обладают правом обращения с заявлением по применению исковой давности по отношению к предмету спора.

Последствия нарушения норм материального права

Неправильное применение или нарушение норм материального права представляется основанием для отмены судебного решения лишь в том случае, если оно могло привести или привело к неверному разрешению дела. Вопрос о том, как отражается допущенное судом материальное нарушение на верности судебного решения, а, следовательно, об отсутствии или наличии оснований его отмены, кассационная инстанция принимает решение для каждого конкретного случая, отталкиваясь от:

  • характера материального нарушения;
  • степени его воздействия на обязанности и права принимающих участие в деле лиц;
  • иных обстоятельств, которые имеют значение для оценки законности судебного решения суда.

Замечание 2

В 2 части 362 статьи ГПК РФ делается важная оговорка о том, что правильное судебное решение по существу не может отменяться по одним лишь формальным основаниям. Данная норма исключила возможности отмены решения только с целью устранения нарушений, которые не влияют на конечный исход дела.

Совместно с этим во 2 части 364 статьи ГПК РФ существует перечень процессуальных нарушений, являющихся абсолютным основанием для отмены судебного решения суда.

Эти нарушения ни при каком условии не могут признаваться формальными. При их наличии невозможно считать судебное разбирательство справедливым, обеспечивающим право любого быть выслушанным беспристрастным судом, который создан на основании закона. Это затронуло основные свободы и права человека, которые защищаются не лишь национальным законодательством, но и международно-правовыми нормами, которые являются в силу 15 статьи, 4 части, Конституции РФ составным элементом системы права Российской Федерации.

Кассационное определение должно содержать:

  • выводы по всем значимым юридически доводам кассационной жалобы,
  • возражения и представления на них,
  • мотивы, по которым суд приходит к собственным выводам,
  • законы, которыми суд руководствуется, а в случае отмены решения -основания, по которым оно признается необоснованным или незаконным,
  • также действия, которые суд должен совершить при новом рассмотрении дела.

Указания суда, излагаемые в определении, которым отменяется судебное решение, дело передается на новое рассмотрение, являются обязательными для суда, который вновь рассматривает данное дело в части, которая касается необходимости свершения материальных действий. Вопросы о недостоверности либо достоверности какого-либо доказательства, о преимуществе каких-либо доказательств перед иными, а также о том, какое судебное решение должно приниматься в случае нового рассмотрения дела, в таком определении не могут быть предрешенными.

Киселев А.В., ведущий специалист Отдела урегулирования убытков филиала ОСАО "Ингосстрах".

В соответствии с ч. 1 ст. 195 ГПК РФ решение суда должно быть законным и обоснованным, а в соответствии с ч. 1 ст. 196 ГПК РФ, какой закон подлежит применению, в деле является одним из вопросов, решаемых при принятии решения. Статья 330 ГПК РФ в части 2 к основаниям для отмены решения в суде апелляционной инстанции относит неприменение закона, подлежащего применению, применение закона, не подлежащего применению, а также неправильное истолкование закона. При этом указывается, что вышеуказанные нарушения являются нарушением норм материального права.

Согласно ч. 1 ст. 11 ГПК РФ суд обязан разрешать гражданские дела на основании Конституции Российской Федерации, международных договоров Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти, конституций (уставов), законов, иных нормативных правовых актов органов государственной власти субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления. Суд разрешает гражданские дела, исходя из обычаев делового оборота в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами. Также суд применяет аналогию закона в случаях, когда отсутствуют нормы права, регулирующие спорные правоотношения, или аналогию права, если отсутствуют и последние. Суду надлежит применять нормы законодательных актов с большей юридической силой в случае противоречия им норм актов с меньшей силой. При конкуренции национального законодательства и международного применяется последнее. Сюда же отнесем и общепризнанные принципы права.

Что-то отсутствует. Все перечисленные источники права объединены одним названием - нормативно-правовые акты. Если, однако, не ограничиваться только названием, а проникнуть в их функцию, то общим будет предназначение - регулирование отношений в обществе, определение поведения человека в конкретной ситуации. Критерию функции отвечает еще один источник права - локальные нормативные акты, которые статья 8 ТК РФ определяет как нормативные акты, содержащие нормы трудового права. Неужели законодатель забыл о них? Хотя первая редакция современного Трудового кодекса была принята раньше первой редакции Гражданского процессуального кодекса. Или есть иная причина?

Локальные нормативные акты: место, объекты регулирования и проблемы

Право на принятие локальных нормативных актов дано всем работодателям, кроме физических лиц, в соответствии со ст. 8 Трудового кодекса России. Локальные нормативные акты являются источниками трудового права, так как содержат его нормы. Находясь на низшем уровне в иерархии актов, содержащих нормы трудового права, локальные нормативные акты не могут противоречить нормативным правовым актам, содержащим нормы трудового права, трудовому законодательству, коллективным договорам. Кроме того, статья 8 указывает, что локальные акты принимаются работодателями в пределах их компетенции. При этом нужно указать следующее. Процитированная статья Кодекса не содержит закрытого круга вопросов, отнесенных к компетенции работодателя, однако это не значит, что работодатель в лице различных органов управления юридического лица (в случае индивидуальных предпринимателей локальные нормативные акты - редкость) не ограничен в своей власти.

Так, статья 1 Кодекса устанавливает задачи трудового законодательства - регулирование трудовых отношений и иных связанных с ними отношений, список которых также не является исчерпывающим. Следовательно, одним из критериев соблюдения компетенции является объект регулирования: исполнение трудовой функции, организация труда, управление трудом и т.д. Принятие акта, находящегося объективно за пределами регулирования трудовым законодательством, означает превышение компетенции и нарушение ст. 8 Кодекса. Очевидным последствием является отказ в признании обязывающей силы локального нормативного акта в силу прямого указания статьи. Кроме того, необходимо помнить, что трудовое законодательство относится к совместной сфере ведения Российской Федерации и ее субъектов. Статья 6 конкретизирует компетенцию федерального законодательства. Выделим некоторые: основные направления государственной политики в сфере трудовых отношений и иных связанных с ними отношений, основы правового регулирования трудовых отношений и иных связанных с ними отношений, обеспечиваемый государством уровень трудовых прав, свобод и гарантий работникам (включая дополнительные гарантии отдельным их категориям), порядок заключения, изменения и расторжения договора, порядок и условия материальной ответственности работников, включая порядок возмещения ущерба, виды дисциплинарных взысканий и порядок их применения, особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников. Субъекты федерации правомочны принимать нормативно-правовые акты по тем же вопросам, но их положения не могут ухудшать положение работников по сравнению с федеральным законодательством. Ради справедливости подчеркнем, что статья 6 Кодекса умалчивает, является ли компетенция федерального законодателя и законодательных органов субъектов исключительной. Поэтому сделаем осторожный вывод, что работодатель вправе принимать локальные акты по этим вопросам, только если это прямо предусмотрено Кодексом, законом. Нормы особенной части Кодекса каких-либо подобных прав не предусматривают. Последствия превышения компетенции очевидны. Например , сомнительна правомерность локальных нормативных актов работодателя, регулирующих отношения работника и клиента в рабочее время. Во-первых, они не являются трудовыми и на предотвращение их негативного развития направлены административное и уголовное законодательство, а, во-вторых, специфика труда в сфере услуг - сфера ведения федерального закона.

Трудовой кодекс не раскрывает всего многообразия локальных нормативных актов, но сгруппировать их все же можно.

Если выбрать основным критерием содержание локальных нормативных актов, то отчетливо выделятся следующие группы.

  1. "Локальные конституции". К ним отнесем ЛНА, регулирующие общий порядок работы у данного работодателя, а также акты, отражающие специфику работы, политику компании в отношениях внутри и извне. К этой же группе отнесем акты учредительного содержания. Это правила внутреннего трудового распорядка, положения о правовой работе, о структурных подразделениях, о должностных лицах, о системах оплаты труда и другие.
  2. Локальные акты инструкционного содержания. Так как подробно исполнение должностных обязанностей в трудовом договоре и должностной инструкции часто не регламентировано, работодатель создает такие локальные акты, к которым отсылает и договор, и инструкции. ЛНА инструкционного содержания описывают порядок исполнения трудовой функции, поручаемой работы. Они существуют постольку, поскольку федеральный законодатель не описал ее исполнение либо описал, но работодатель счел возможным перенести текст закона в локальный акт для удобства применения и ознакомления работника с ним.
  3. Стандарты профессиональной деятельности. Работодатели часто принимают различные кодексы этики, своды морали для привлечения клиентов, создания психологического микроклимата в коллективе. Создание этих ЛНА может быть продиктовано и членством организации-работодателя в какой-либо саморегулируемой организации. Как правило, такие акты предъявляют более серьезные требования, чем федеральный закон. Обычно имеют соответствующие названия.

Но главное предназначение локальных нормативных актов - регулирование труда у данного работодателя с учетом его специфики в части, не урегулированной законом или вообще при отсутствии всяких специальных норм.

Так, в соответствии со ст. 262 ТК РФ особенности регулирования труда в связи с характером и условиями труда, психофизиологическими особенностями организма, природно-климатическими условиями, наличием семейных обязанностей, а также других оснований устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами. При этом особенности регулирования труда, влекущие за собой снижение уровня гарантий работникам, ограничение их прав, повышение их дисциплинарной и (или) материальной ответственности, могут устанавливаться исключительно настоящим Кодексом либо в случаях и порядке, которые им предусмотрены.

Из этой нормы можно сделать вывод, что локальным нормативным актом можно регулировать особенности труда работников по любым основаниям, но снижать гарантии работникам или увеличивать их ответственность может только закон.

Возникает закономерный вопрос: что же будет применять суд по трудовому спору (индивидуальному или коллективному), если статья 11 ГПК РФ не обязывает его применять нормы локальных актов?! Ведь локальные нормативные акты любой из групп в силу ст. 21 ТК РФ содержат права и обязанности работника!

В соответствии с ч. 1 ст. 63 ГПК РФ к доказательствам относятся письменные доказательства: документы, деловая переписка, в том числе распечатка электронных сообщений. Судебная практика склонна относить локальные нормативные акты не к "закону", а к доказательствам наравне с трудовым договором и должностной инструкцией, а их исследование к выполнению ст. 67 ГПК РФ о полном и объективном исследовании всех доказательств в совокупности. При этом процессуальные нормы не отдают локальным нормативным актам какого-либо предпочтения перед другими доказательствами. Таким образом, объяснения сторон могут на практике идти вразрез с положениями локальных актов, а признание какого-либо факта одной из них освободить от доказывания оппонента. Такая ситуация на самом деле нежелательна, так как способствует эксплуатации принципа "собственные признания - царица доказательств" в процессах по увольнению.

Мнение суда

В п. 47 Постановления по делу "Копланд против Объединенного Королевства" Европейский суд, устанавливая законность действий работодателя в отношении работника, указал, что "...Правительство даже не пыталось доказать, что в момент спорных событий существовали какие-либо положения национального законодательства или во внутренних документах Колледжа, определяющие обстоятельства, при которых работодатель мог бы отслеживать использование работниками телефона, электронной почты и Интернета".

Поисковая система HUDOC выдает это Постановление как пример применения п. 2 ст. 8 Конвенции об основаниях ограничения прав на уважение личной жизни в соответствии с законом.

Из этого примера можно сделать вывод, что при наличии законодательного права работодателя создавать внутренние регулирующие документы и отсутствии прямой нормы в законе, регулирующей конкретную ситуацию, локальный акт (вернее, его зарубежный эквивалент) получает силу закона.

К сожалению, поисковая система Европейского суда и Комитета по социальным правам Совета Европы не содержит достаточного количества прецедентов или актов толкования, упоминающих локальные нормативные акты работодателей, что само по себе создает трудности для национального правоприменителя. С другой стороны, это можно объяснить и тем, что локальное регулирование труда не получило существенного распространения в Европе в отличие от статутного и договорного. Это - особенности регулирования труда в Европе. Допустим также и то, что споры, связанные с соответствием актов работодателя закону, успешно разрешаются в национальных судах иных договаривающихся сторон. Так что российское трудовое законодательство с этой точки зрения - особенное.

Однако попытаемся предсказать ход рассуждений Суда. Итак, право на локальные нормативные акты есть у работодателя в силу прямого предписания Трудового кодекса. Само название "локальные нормативные акты", конечно, сужает сферу применения этих документов, но тем не менее содержит прямое указание на то, что они общеобязательны для неопределенного круга лиц (иными словами, не индивидуальны), подлежат применению в течение продолжительного периода времени, рассчитаны на неоднократное применение в описанных в них ситуациях, имеют фиксированный предмет регулирования. Содержат обязанности работников, за невыполнение которых следует ответственность или запреты, адресованные работникам, за нарушение которых работник также привлекается к ответственности в силу ст. ст. 21, 192 ТК РФ. Приведенные же статьи Трудового кодекса как раз отсылают правоприменителя и стороны к локальным актам, обязательным для обеих сторон. Как мы писали ранее, функцией локальных нормативных актов всех перечисленных нами групп является регулирование поведения работником, выполнение предписаний. То есть локальные нормативные акты имеют силу закона в отсутствие специального закона или подзаконного акта, в случае наличия специального закона - только при условии удовлетворения ЛНА требования in favorem, могут быть оспорены в случае подозрения на нарушение этого требования, их нарушение влечет юридическую ответственность.

Кажется, что напрашивается вывод: локальные акты следует рассматривать как "закон" в его широком смысле.

Несоответствие принципам права

Негативным последствием отрицания принадлежности локальных нормативных актов к материальному праву является выведение норм этих актов из сферы действия принципов доступности и предсказуемости, известных как требование к качеству закона. Если удовлетворять требования доступности работодатели еще обязаны, то с предсказуемостью все сложнее. Прежде всего обращает на себя внимание здесь отсутствие этого требования в ст. 8 ТК РФ. И в самом деле: что подлежит применению в случае, если норма какого-либо регламента об исполнении какой-либо обязанности или соблюдении запрета сформулирована неграмотно или неясен ее смысл?! Кодекс на этот вопрос ответить не торопится. Норма федерального закона, которая могла быть применена, естественным образом отсутствует. Законодатель сам предоставил право работодателю принимать локальные нормативные акты в пределах своей компетенции. В итоге и работник и суд оказываются в зависимости от качества юридической техники работодателя, что само по себе не в пользу работника. Каким образом должен вести себя работник в той или иной ситуации, как ему предсказывать последствия своего поведения, остается малопонятным. Работодатель начинает вводить суд в заблуждение, а работник теряет шансы на выигрыш. Он просто не в состоянии будет доказать отсутствие обязанности или наличие права. Вот к чему ведет отказ признать локальные нормативные акты полноценным материальным правом.

Нюансы

Что же противопоставил сам законодатель таким, как кажется, убедительным доводам в пользу включения ЛНА в понятие "закон, подлежащий применению"?

Во-первых, как уже сказано ранее, ограниченность применения локальных актов по территории и кругу лиц. Их применяет лишь конкретный работодатель в отношениях с ограниченным кругом лиц - работников.

Во-вторых, недоступность ЛНА для суда. Суд не знает и не обязан знать локальные нормативные акты работодателей, зарегистрированных на территории своей подсудности. Судью как должностное лицо не могут обязать знать локальные нормативные акты хотя бы и потому, что это - не предмет профессиональных знаний. Это обязанность сторон - предоставить локальные нормативные акты как доказательство наличия прав и обязанностей

В-третьих, предъявление требования качества к локальным нормативным актам возможно и с позиций исследования их как письменных доказательств в соответствии со ст. 67 ГПК РФ. Если смысл очередного ЛНА искажен формулировками до такой степени, что не представляется возможным установить, кто и что обязан делать или от чего должен воздерживаться, суд может просто отвести такой акт как доказательство, поставив работодателя перед необходимостью предоставить непротиворечивые и качественные документы в обоснование своих требований или возражений. Перед такими же сложностями может встать и работник, например, доказывающий основания освобождения его от какой-либо обязанности, т.е. обоснованность своих требований и незаконность действий работодателя. Напомним, что в силу ст. ст. 131 - 132 ГПК РФ работник как истец в исковом заявлении обязан изложить, в чем заключается нарушение его прав и приложить к нему документы в обоснование своей позиции. Собственно, в этом и есть основной минус подхода к локальным актам как к простым доказательствам.

В-четвертых, обязанность подчинения локальным нормативным актам возникает на основании подписания работником и работодателем трудового договора, который объективно не содержит норм права, а является индивидуальным актом реализации права. ЛНА мыслятся как продолжение трудового договора. Поэтому, вероятно, локальные акты и рассматриваются наравне с трудовым договором как письменные доказательства.

Думается, что есть и другие основания. Подводя итог размышлениям, следует указать на двойственную природу локальных нормативных актов: с одной стороны, это - документы, содержащие нормы права, а с другой - письменные доказательства по делу. Оба аспекта взаимосвязаны: как доказательства их можно отвести как недопустимые в том числе по мотивам нарушения требований к их нормативному содержанию (ст. 8 ТК РФ) и принципу качества закона (ст. 2 ТК РФ). Следовательно, суд в соответствии со ст. 11 ГПК РФ остается обязанным применять только нормы трудового законодательства, а неприменение норм локальных нормативных актов необходимо рассматривать как нарушение норм процессуального права, которое является основанием для отмены решения суда первой инстанции в том случае, если оно привело или могло привести к принятию неправильного решения. Обязанность доказывания такой связи лежит на заявителе. В целом распределение бремени доказывания, предусмотренное Гражданским процессуальным кодексом даже в трудовых спорах, практически нивелирует требования Постановления Пленума ВС РФ о смещении бремени доказывания в пользу работника, соответствующего по духу интерпретации Комитета по социальным правам Совета Европы к ст. 24 Европейской Социальной Хартии для случаев незаконного увольнения.

Основания к отмене решений - это указанные в законе обстоятельства, при наличии которых суд второй инстанции обязан отменить вынесенное судом первой инстанции постановление по существу дела.

Основаниями к отмене решения суда в кассационном порядке и передаче дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции являются:

неправильное определение юридически значимых обстоятельств;

недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Правильное по существу решение суда не может быть отменено по одним только формальным соображениям.

Необоснованным является решение, в котором неправильно установлены фактические обстоятельства дела. Дефекты такого рода могут проявить себя в различной форме, например:

неправильное определение юридически значимых обстоятельств означает, что суд не исследовал всех предусмотренных подлежащей применению нормой (нормами) материального права юридических (доказательственных) фактов, наличие или отсутствие которых влияет на исход дела, либо исследовал юридические факты, не предусмотренные такой нормой. Пробел в установлении существенных для дела обстоятельств либо исследование обстоятельств, не предусмотренных подлежащей применению нормой материального права, обусловлены чаще всего неправильным определением предмета доказывания;

недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными. Это бывает тогда, когда факты не подтверждены в решении указанными в законе доказательствами либо подтверждены недостоверными или противоречивыми доказательствами, либо доказательствами, полученными с нарушением порядка, предусмотренного законом. Причиной недоказанности обстоятельств, имеющих значение для дела, чаще всего служат нарушения судом правил оценки судебных доказательств;

несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела будет допущено в тех случаях, когда суд из установленных фактов сделал неправильный вывод о взаимоотношениях сторон. Это несоответствие, в частности, возможно в случаях, когда норма материального права, регулирующая спорные отношения, лишь в общей форме определяет обстановку, при которой наступают те или иные последствия (дела о расторжении брака, о выселении за невозможностью проживания и др.).

Незаконным является решение, вынесенное судом с нарушением норм материального права, подлежащих применению по конкретному делу.

Основанием к отмене решения служит как неправильное применение норм материального права, так и неправильное применение норм процессуального права.

Нормы материального права могут быть нарушены различным образом. Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, если суд:

не применил закона, подлежащего применению;

применил закон, не подлежащий применению;

неправильно истолковал закон.

Неприменение закона, подлежащего применению, имеет место в тех случаях, когда суд не только не указывает в решении подлежащую применению норму материального права, но и разрешает дело вопреки нормам действующего законодательства. С данным нарушением кассационная инстанция сталкивается и тогда, когда суд применил отмененный закон либо нормы подзаконного акта, противоречащие нормам закона, или нормы нормативного акта, принятого органом исполнительной власти с нарушением его компетенции.

Применение ненадлежащего закона - это тоже нарушение норм материального права. Суть этого нарушения в том, что при разрешении дела суд руководствуется не той нормой, которая регулирует спорное отношение, а другой, которая неприменима к установленным по делу обстоятельствам. Подобное нарушение обусловлено, как правило, неправильной юридической квалификацией отношений сторон. Например, суд применяет нормы семейного права к отношениям, регулируемым нормами гражданского права, или наоборот. О применении ненадлежащего закона можно говорить и при нарушении судом пределов закона во времени или в пространстве.

Неправильное истолкование закона имеет место в тех случаях, когда суд применяет необходимый закон, но неправильно понял его содержание и смысл (например, вследствие расширительного или ограничительного толкования), в результате чего был сделан неверный вывод. Так, Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 20 октября 1997 г. решение суда об отказе в удовлетворении иска о признании права собственности на наследственное имущество было отменено в связи с неправильным толкованием судом норм материального права. М. обратилась в суд с жалобой на действия нотариальной конторы, в связи с тем что ей отказали в выдаче свидетельства о праве на наследство из-за несвоевременного обращения с заявлением о принятии наследства. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска, неправильно истолковав норму действовавшей тогда ст.

Статья 307. нарушение или неправильное применение норм материального права

Постановления от 20.01.2003, он действовал до 12.02.03); 3) нарушение норм материального права суд надзорной инстанции устанавливает по правилам ст. 363 ГПК. Существенность этих нарушений оценивается и признается судом надзорной инстанции по каждому делу с указом его конкретных обстоятельств и значимости последствий этих нарушений для лица, в отношении которого они допущены (нарушения его прав, свобод, охраняемых законом интересов) (п.
25

Внимание

Постановления от 20.01.2003, он действовал до 12.02.08). См. также БВС, 2006, N 4, с. 4; 4) ст. 387 (после 08.01.08) значительно сократила число оснований для отмены судебных постановлений в порядке надзора.


В связи с этим ВС теперь обращает внимание на то, что по смыслу ст.

Гражданский процесс

Российская Федерация, в частности, является участником Конвенции о защите прав человека и основных свобод и признает юрисдикцию Европейского суда по правам человека обязательной по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней в случае предполагаемого нарушения Российской Федерацией положений этих договорных актов с момента вступления их в силу для Российской Федерации. Отсюда применение судами РФ положений данной Конвенции должно осуществляться с учетом практики Европейского суда.
Неверное толкование норм материального права Вместе с тем, поскольку в материалах дела нет сведений о том, что спорное помещение является жилым, суждения кассатора относительно того, что суд удовлетворяя требования истца и сославшись на положения норм жилищного законодательства должен был данные нормы \ ст. 90 и п.1 ч.4 ст.

судьями верховного суда рф

Важно

В обоснование требований истец указал, что он является собственником домовладения по ул. Чернявского в г. Ростове-на-Дону в порядке наследования после смерти матери Ч., которой в 1955г.


земельный участок, расположенный в данном домовладении, предоставлялся в бессрочное пользование под строительство индивидуального жилого дома. В 1994г. в порядке приватизации земли истец стал собственником земельного участка площадью 308 кв. м в данном домовладении. С ответчицей по делу – собственником смежного (по тыльной меже) земельного участка по ул.


Ватутина фактически сложился порядок пользования соседними земельными участками.

Неправильное толкование норм материального права

В законе говорится, что не может быть отменено правильное по существу решение суда по одним лишь формальным соображениям (ч. 2 ст. 362 ГПК). Незначительные процессуальные нарушения, если они не оказали и не могли оказать влияние на конечные выводы суда, не могут служить основанием к отмене решения.

На такие нарушения кассационная инстанция, не отменяя решения, должна отреагировать в кассационном определении. Так. нарушения процессуальных правил о сроках подготовки гражданских дел к судебному разбирательству, об обеспечении иска, порядка выступления лиц, участвующих в деле, в прениях могут и не привести к отмене решения, если они не повлияли на окончательный вывод суда о правах и обязанностях сторон, заявителей.
Не является основанием к отмене судебного решение такое нарушение процессуального закона, которое не повлекло и не могло повлечь вынесение незаконного и необоснованного решения.

Неправильное толкование норм материального права

Пробел в установлении существенных для дела обстоятельств либо исследование обстоятельств, не предусмотренных подлежащей применению нормой материального права, обусловлены чаще всего неправильным определением предмета доказывания; б) недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными, имеет место тогда, когда положенные в основу судебного решения обстоятельства не подтверждены в решении указанными в законе доказательствами либо подтверждены недостоверными или противоречивыми доказательствами: в) несоответствие выводов суда, исхоженных в решении, обстоятельствам дела имеет место в тех случаях, когда суд из установленных фактов сделал неправильный вывод о взаимоотношениях сторон.
Если суд не назвал в своем решении закон, которым он руководствовался, однако разрешил дело на основании надлежащей нормы, нельзя сделать вывод о том, что не применен закон, подлежащий применению. Данный недостаток судебного решения устраняется судом кассационной инстанции, которая указывает на закон, на основе которого разрешено дело. Вывод о незаконности решения суда можно сделать лишь в том случае, когда дело разрешено в противоречии с законом, регулирующим спорное правоотношение. Применение закона, не подлежащего применению, обусловлено, как правило, неправильной юридической квалификацией возникших отношений. Например, по иску таможенного органа об истребовании автомобиля, не прошедшего таможенного оформления, суд применяет к отношениям, регулируемым таможенным законодательством, нормы гражданского права.

Неправильное толкование норм материального права судом Введение в действие одних законов влечет за собой, как правило, прямую отмену законодателем ранее принятых нормативных актов либо путем приведения перечня отменяемых нормативных актов, либо путем закрепления бланкетной нормы, запрещающей применение ранее принятых нормативных актов по предмету регулирования вновь принятого закона. Однако в отдельных случаях прежние нормативные акты продолжают действовать еще некоторое время после введения в действие нового закона либо продолжают применяться в части, ему не противоречащей.

Кроме того, иногда старые нормативные акты, противоречащие новому закону, но не отмененные законодателем, не только формально сохраняют свою силу, но, даже будучи отмененными, подлежат обязательному применению к отношениям, возникшим до принятия нового закона.

Неправильное толкование норм материального права судом

Неправильное толкование норм материального права ГПК неправильное применение судом общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации может являться основанием к отмене или изменению решения судебного акта. Неправильное применение нормы международного права может иметь место в случаях, когда судом не была применена норма международного права, подлежащая применению, или, напротив, суд применит норму международного права, которая не подлежала применению, либо когда судом было дано неправильное толкование нормы международного права.См.: п.
9 постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 « О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» (Российская газета.2003.

Неправильное толкование норм материального права апк

В силу пунктов 14.6 и 14.7 упомянутых «Методических рекомендаций по проведению межевания объектов землеустройства», утвержденных Руководителем Федеральной службы земельного кадастра России 17.02.2003г., согласованные границы объекта землеустройства закрепляются межевыми знаками, фиксирующими на местности местоположение поворотных точек границ объекта землеустройства. Допускается закрепление границы межевыми знаками в виде естественных или искусственных предметов, обеспечивающих закрепление поворотной точки границы на период проведения работ (временный межевой знак), или в виде искусственного предмета, закрепленного в земле или твердом покрытии и обеспечивающего постоянство местоположения на местности поворотной точки границы объекта землеустройства после проведения землеустройства (долговременный межевой знак).

Неправильное толкование норм материального права арбитражным судом

Их именуют условными основаниями к отмене решения. Несмотря на то большое значение, которое имеют правила судопроизводства для выполнения задач, стоящих перед правосудием, не всякое процессуальное нарушение влечет отмену судебного решения, а только то, которое привело или могло привести к вынесению неправильного решения (ч. 1 ст. 364 ГПК). Любое процессуальное нарушение в зависимости от конкретной ситуации может повлиять на правильность вынесенного решения. Несоблюдение сроков рассмотрения гражданских дел (ст. 154 ГПК) может, например, привести к тому, что кто-либо из участников процесса не сможет лично участвовать в деле и дать свои объяснения; за это время могут возникнуть сложности использования имеющихся по делу доказательств и т.п. Вопрос о том, привело ли или могло ли привести процессуальное нарушение к неправильному разрешению дела, а следовательно.