Расторжение договора коммерческой концессии. Теория всего

Концессионный договор может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам об изменении гражданскоправовых договоров. Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение.

Лишь с момента такой регистрации соответствующие изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для потребителей (контрагентов) пользователя (если, конечно, указанные лица ранее не знали и не должны были знать о таких изменениях).

При изменении или замене правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по концессионному договору (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т.д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения), но лишь при условии согласия на это пользователя (который в соответствии со ст. 1039 ГК вправе в этом случае потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков). При этом договор должен быть соответствующим образом изменен и перерегистрирован (как и право пользования новым фирменным наименованием или обозначением) за счет правообладателя. Пользователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее.

Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Концессионный договор, заключенный на определенный срок, прекращается по общим основаниям прекращения договорных обязательств. При этом досрочное прекращение такого договора, как и расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной государственной регистрации.

Кроме того, договор коммерческой концессии прекращается:

При прекращении принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (в том числе в случаях

ликвидации или реорганизации юридического лица либо неиспользования коммерческого обозначения в течение длительного срока) (п. 3 ст. 1037 ГК);

при изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения и отсутствии согласия пользователя на продолжение действия договора в измененном виде (ст.

1039 ГК);

при объявлении одного из участников договора банкротом (поскольку при этом такой участник лишается статуса предпринимателя) (п. 4 ст. 1037 ГК);

в случае смерти правообладателя - физического лица при отказе его наследников от наследства или неполучении ими регистрации в качестве предпринимателя в течение срока для принятия наследства (абз. 1 п. 2 ст. 1038 ГК).

Добросовестный пользователь вправе добиваться заключения договора франчайзинга на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Это правило защищает интересы пользователя как более слабой стороны договора, оказывающейся после его расторжения в весьма невыгодном положении: ему необходимо продолжать предпринимательскую деятельность, не имея более возможности пользоваться фирмой и коммерческим опытом правообладателя. Между тем место пользователя в коммерческой системе правообладателя сможет занять новый предприниматель, который получит необоснованные выгоды от созданного прежним пользователем положения, не говоря уже о том, что, по существу, за счет последнего и сам правообладатель расширил сферу свой деятельности. Кроме того, возобновление договора франчайзинга может служить интересам потребителей на устоявшемся рынке товаров или услуг.

С другой стороны, такое право пользователя не может быть безусловным, ибо это вредило бы законным интересам правообладателя, который, например, может утратить интерес к рынку, где работал пользователь. Поэтому возможность понуждения правообладателя к возобновлению договорных отношений с пользователем ограничивается законом. Разумеется, правообладатель может отказать в возобновлении договора пользователю, ненадлежащим образом исполнявшему свои обязанности по ранее действовавшему договору (п. 1 ст. 1035 ГК). Добросовестному пользователю правообладатель может отказать в заключении договора и без объяснения причин, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор (п. 2 ст. 1035 ГК).

В ином случае правообладатель обязан либо заключить такой договор с прежним пользователем (причем на не менее благоприятных для пользователя условиях, чем содержал прекратившийся договор), либо возместить ему все убытки, включая упущенную выгоду.

Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно, по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК). Впрочем, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено и ограничение ответственности.

Однако концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ).

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами (см. ст. 469,721 ГК и др.). Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т. д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом).

Прекращение договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен (расторгнут).

Изменение договора коммерческой концессии производится по общим правилам, предусмотренным главой 29 ГК. Никаких особенностей законом не предусмотрено.

Договор прекращается в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором;
б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);
в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК). В данном случае необходимо одновременное прекращение прав и на фирменное наименование, и на коммерческое обозначение правообладателя. Если прекращается только одно из них, пользователь имеет право отказаться от договора по правилам п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК. Право на фирменное наименование прекращается с ликвидацией его обладателя - юридического лица и в иных случаях (например, в случае судебного запрета использовать данное наименование вследствие принадлежности его иному лицу). Что касается коммерческого обозначения, то поскольку последнее нигде с должной четкостью не определено, назвать какие-либо конкретные случаи его прекращения затруднительно;
г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Поскольку предпринимателем должен быть не только правообладатель, но и пользователь, указанные правила должны быть применены и к нему.

Осуществление прав и обязанностей умершего правообладателя (от себя добавим - и пользователя) до перехода их к наследникам или до тех пор, пока наследники не зарегистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей, возлагается на управляющего, назначаемого нотариусом. С таким управляющим должен быть заключен договор, по-видимому, о доверительном управлении имуществом;

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в порядке, установленном действующим законодательством (п. 4 ст. 1037 ГК);
е) в иных случаях, предусмотренных главой 26 ГК РФ, например при новации или прощении долга.

Поскольку договор коммерческой концессии подлежит регистрации, она должна быть проведена и в отношении его изменения или прекращения. Регистрации подлежит любое изменение договора, но далеко не всякое его прекращение, а лишь досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока (которое возможно лишь в случаях, предусмотренных законом или договором), и расторжение договора, заключенного без указания срока (п. 2 ст. 1037 ГК РФ). По-видимому, такая избирательность законодателя связана с тем, что во всех остальных случаях прекращения договора исчезает какая-либо из сторон договора, что и так подлежит государственной регистрации и должно быть известно публике.

Поскольку по договору коммерческой концессии передается комплекс исключительных прав, в период действия договора часть из них может переходить от одного правообладателя к другому, изменяться или прекращаться Эти обстоятельства по-разному влияют на судьбу договора. Переход всего комплекса исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, или одного или нескольких элементов из состава этого комплекса не может быть основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). Новый правообладатель просто становится стороной старого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву или нескольким правам. В принципе возможна ситуация, когда на стороне правообладателя возникнет множественность лиц. Исходя из правила п. 2 ст. 322 ГК РФ такая множественность будет солидарной, ведь по договору коммерческой концессии передается комплекс прав, т. е. единый предмет. Что касается изменения содержания исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, то ГК РФ регламентирует лишь случаи изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК). При таком изменении договор продолжает действовать в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения, если только пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь, не дававший предварительного согласия на изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. Подобное правило вполне логично исходя из того, что прежнее фирменное наименование (коммерческое обозначение) известно более широко, чем новое, его использование сулит больший доход. Однако если правообладатель перед изменением фирменного наименования или коммерческого обозначения заручился согласием на сохранение договора в силе со стороны пользователя, последний не вправе требовать уменьшения размера вознаграждения.

Изменение остальных исключительных прав на судьбу договора не влияет. Вопрос же о том, имеет ли оно какое-либо значение вообще, законом не решен. Однако если пользователь докажет, что его положение при изменении какого-либо из исключительных прав, переданных ему, ухудшилось, он вправе потребовать возмещения убытков, в том числе и в форме соразмерного уменьшения вознаграждения правообладателя. Легальным основанием для такого вывода служат общие нормы об ответственности за нарушение обязательства и обязанность правообладателя обеспечить передачу пользователю всего комплекса прав по договору (п. 1 ст. 1027 ГК).

Если прекращается какое-либо из исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, например, вследствие истечения срока его действия, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относились к прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК). Пользователь в этом случае имеет право требовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. Если же прекращается право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя, то договор коммерческой концессии может быть расторгнут пользователем в одностороннем порядке или прекращен.

Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении договора коммерческой концессии право на заключение договора на тот же срок на тех же условиях (п. 1 ст. 103 ГК). Это право обеспечивается довольно серьезными гарантиями, предусмотренными п. 2 той же статьи. Необходимость таких гарантий вызвана желанием законодателя ограничить монополистические тенденции в деятельности правообладателей и защитить интересы пользователей как более слабой стороны. Пользователь в течение срока договора продвигает на рынок товары (работы, услуги) правообладателя, вносит в развитие своей деятельности инвестиции и потому вправе рассчитывать на стабильность своего положения. Однако стабильность может быть достигнута только при условии длительности срока. Но и после окончания этого срока вклад пользователя в развитие бизнеса продолжает оставаться значительным. Лишать его преимуществ «раскрученного» дела при отсутствии нарушений без какой-либо компенсации несправедливо. Напротив, правообладатель очень часто заинтересован в коротком сроке с тем, чтобы после его истечения заставить пользователя принять более жесткие условия. Для устранения подобного дисбаланса интересов и введены гарантии прав пользователей при окончании срока договора.

Правообладатель может отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор, или на какую-либо часть этой территории. Если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора (п. 2 ст. 1035 ГК).

Таким образом, правообладатель обязан заключить договор коммерческой концессии на новый срок далеко не во всех случаях. Если он не желает иметь пользователей на данной территории, никаких неблагоприятных последствий для него не возникает. Ненадлежащее исполнение договора пользователем также позволяет правообладателю не заключать с ним никакого договора. Если же он захочет иметь пользователей на аналогичных условиях, то в течение трех лет обязан предложить прежнему пользователю заключить договор на условиях не хуже, чем прежние, либо возместить убытки. В принципе стороны по взаимному соглашению могут установить в договоре и более длительный срок действия указанных ограничений. Сократить же его нельзя.

Договор коммерческой концессии стороны могут заключить как на определенный, так и на неопределенных срок. п. 1 ст. 1027 ГК РФ

Согласно общей установке, договор на определенный срок можно расторгнуть досрочно по инициативе любой из сторон, а также в других случаях, прописанных в Гражданском Кодексе РФ или в самом договоре ст. 450 ГК РФ.. Соглашение на неопределенный срок также может быть расторгнуто по предложению любой из сторон. Однако существует соотвествующая процедура: сторона, желающая разорвать контракт, должна за полгода уведомить другую сторону о своих намерениях, если только соглашением не предусмотрен более продолжительный срок п. 1 ст. 1037 ГК РФ. Такое условие привносит некую стабильность в отношения двух сторон.

Основные положения об изменении договоров можно найти в главе 29 ГК РФ. В статье 1036 ГК РФ, посвященной изменению договора коммерческой концессии, содержится прямая отсылка на нормы главы 29 ГК РФ. Это говорит о том, что специальных норм об изменении договора коммерческой концессии (кроме требований о регистрации изменений) в законодательстве нет. Изменения в договор должны вноситься только в письменной форме.

Согласно действующему законодательству, что подлежит регистрации в порядке, установленном пунктом 2 ст. 1028 ГК РФ:

изменение договора коммерческой концессии, однако в отношениях с третьими лицами стороны имеют право ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее;

досрочное расторжение договора коммерческой концессии, которое было заключено с указанием срока;

расторжение договора, заключенного без указания срока - п. 2 ст. 1037 ГК РФ.

Обязательная регистрация изменений договора так же важна, как и регистрация самого договора. Стоит отметить, что данная процедура преследует те же цели. Юридические факты - как то расторжение договора со сроком или без него также подлежат госрегистрации.

На протяжении действия договора могут происходить различные изменения - как с объектом, так и с субъектом договора. С правовыми последствиями подобных изменений можно ознакомиться в главе 54 ГК РФ.

Так, правовые последствия, которые касаются субъектов договора франчайзинга, применяются при условии:

объявления франчайзера и франчайзи финансово несостоятельным (банкротом). п. 4 ст. 1037 ГК РФ В таком случае договор расторгается.

смерти франчайзера. п. 2 ст. 1038 ГК РФ При этом комплекс его прав переходит наследнику, который уже зарегистрирован или зарегистрируется в течение полугода как индивидуальный предприниматель (только если умерший являлся владельцем ИП). Если такового лица нет, соглашение расторгается.

Как отмечалось выше, законодательство предусматривает определенную правосубъектность сторон коммерческой концессии: это могут быть юридические лица - коммерческие организации, либо физические лица - индивидуальные предприниматели. До регистрации наследника или принятия им прав умершего правообладателя эту должность занимает управляющий.

Кроме того, главой 54 Гражданского Кодекса РФ предусматриваются правовые последствия некоторых изменений, которые связаны с объектами коммерческой концессии:

передача другому лицу какого-либо исключительного права из комплекса таких прав п. 1 ст. 1038 ГК РФ.

Подобная ситуация может произойти при реорганизации франчайзера, в ходе которой он передает фирменное наименование новому субъекту, или при уступке исключительных прав на товарный знак. Приведенный правовой факт не может явиться причиной внесения изменений или расторжения договора франчайзинга.

изменение франчайзером своего фирменного наименования или коммерческого обозначения ст. 1039 ГК РФ.

При данных условиях соглашение действует так же, но с новым фирменным наименованием, если франчайзи не будет против перемен и не потребует расторжения или изменения договора коммерческой концессии. При этом пользователь имеет право требовать поменять размер вознаграждения.

прекращение исключительного права ст. 1040 ГК РФ.

Такая ситуация возможна, если у исключительных прав истек срок действия (например, просрочена регистрация товарного знака абз. 1 п. 1 ст. 29 Закона РФ о товарных знаках) или по другим причинам. Тогда договор в целом продолжает действовать, за исключением положений, касающихся данного права. Франчайзи в таком случае имеет право потребовать уменьшения вознаграждения франчайзеру.

Если же право на фирменное наименование или коммерческое обозначение прекращается вовсе - то есть, не может быть заменено на аналогичные права, договор расторгается п. 3 ст. 1037 ГК РФ. Это объясняется тем, что данные права являются обязательными при заключении договора франчайзинга.

Согласно ст. 1035 ГК РФ, по истечении срока договора (заключенного на определенный срок - авт.) пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет право на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок лишь при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока договора он не будет предоставлять третьим лицам аналогичный комплекс исключительных прав (посредством заключения договора коммерческой концессии, либо посредством субконцессии) на территории действия старого договора. Если же в течение трех лет с момента истечения срока договора правообладатель пожелает предоставить кому-либо аналогичные права, он обязан предложить пользователю заключить новый договор (при этом условия нового договора должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия старого договора), либо возместить понесенные им убытки.

Данное положение является по сути льготой, предусмотренной для добросовестного пользователя. Обусловлено это, вероятно, тем, что пользователь обычно после заключения договора коммерческой концессии и “вливания” в сеть правообладателя несет значительные расходы на аренду (или даже покупку), ремонт помещения, закупку оборудования и товаров. Однако при этом такое условие ограничивает интересы правообладателя и нивелирует условие об определенном сроке действия договора коммерческой концессии.

Во-первых, правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок лишь в случае, если правообладатель решит не передавать аналогичные права на определенной территории третьим лицами (т.е. вести дело на указанной территории самостоятельно, либо не вести его вообще).

Следует отметить, что не всегда желание сотрудничать с контрагентом-пользователем может ставиться в зависимость от формального надлежащего исполнения последним своих обязательств по договору коммерческой концессии. Таким образом правообладатель по окончании срока договора коммерческой концессии может быть заинтересован в сотрудничестве с пользователем, финансовые и прочие ресурсы которого могут позволить наладить более эффективный бизнес, нежели чем у предыдущего пользователя.

Во-вторых, согласно положений ст. 1035 ГК РФ, условия вновь заключаемого договора коммерческой концессии должны быть не менее благоприятными (как минимум - теми же) для пользователя, что и условия прекратившегося договора. Данное положение необоснованно ограничивает волю правообладателя на формулирование условий договора. В конце концов, развитие бизнеса и повышение его доходности вследствие “раскрутки” комплекса исключительных прав могут дать основание правообладателю для пересмотра размера, либо системы уплаты вознаграждения по договору коммерческой концессии. С другой стороны, сам пользователь в течение срока действия договора коммерческой концессии также "раскручивает" комплекс исключительных прав, принадлежащий правообладателю, а также реализуя товары (работы, услуги) высокого качества в процессе надлежащего исполнения своих обязательств по договору коммерческой концессии укрепляет деловую репутацию правообладателя. Судя по всему право, на заключение договора на новый срок предоставлено пользователю также и по этому основанию. Однако не вполне обоснованным представляется право пользователя заключить договор на новый срок на тех же (либо не менее благоприятных) условиях.

По словам И. Минеевой, требования ст. 1035 ГК РФ, по сути, являются дискриминационными по отношению к франчайзеру. "Договор франчайзинга заключается обычно на срок 5-10 лет, за это время экономическая ситуация может сильно измениться. Кроме того, франчайзер может иметь достаточно оснований не возобновлять договор с данным франчайзи" Ирина Минеева. Успех и неуспех франшизы - составляющие очевидны. // Газета “Бизнес Адвокат” № 6 (78) март 2000, С. 12..

Здесь целесообразно провести аналогию с арендой - арендатор по истечении срока договора аренды имеет при прочих равных условиях преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. В связи с этим представляется обоснованным включения аналогичного положения применительно к договору коммерческой концессии и изложить ст. 1035 ГК РФ в следующей редакции:

"1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии имеет право на заключение договора на новый срок.

2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору коммерческой концессии, имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора на новый срок".

Следует отметить, что такое изменение по умолчанию, конечно же, в меньшей степени учитывает интересы добросовестного пользователя, который, по мнению отдельных авторов, является более слабой стороной в договоре коммерческой концессии. Однако при этом расширяется возможность для сторон самостоятельно регулировать данный вопрос в договоре коммерческой концессии (в соответствии с основным методом цивилистики - диспозитивным), например, пользователь может настаивать на включении в договор условия о своем праве на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на не менее благоприятных для себя условиях.

Договор коммерческой концессии очень часто встречается в современном бизнесе. Это соглашение на передачу прав на интеллектуальную собственность, коммерческого опыта, деловой репутации. Договоры коммерческой концессии и франчайзинга – равносильны, но некоторые юристы и экономисты считают по-другому.

Вопросы, рассмотренные в материале:

Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике.
Кто является сторонами договора коммерческой концессии (франчайзинга).
Какие условия отражаются в договоре коммерческой концессии.
Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии.
Как происходит изменение и расторжение договора коммерческой концессии.
Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии.

В этой статье мы более подробно ознакомимся с договором коммерческой концессии с точки зрения российского гражданского права и изучим существенные условия договора франчайзинга, рассмотрим стороны, участвующие в подписании данного документа, и правила его регистрации.

Срочно проверьте своих партнеров!

Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте ? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня, Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное получить перечень выявленных нарушений!

Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике

В Гражданском кодексе РФ (гл. 54) есть всего лишь один поименованный договор, который относится к группе обязательств по созданию и использованию объектов исключительных прав, – это договор коммерческой концессии.

После принятия четвертой части Кодекса, в которой прописаны положения об интеллектуальной собственности, были глобально изменены правовые нормы регулирования коммерческой концессии.

До этого договором коммерческой концессии считался документ, согласно которому одна сторона (правообладатель) была обязана дать другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, включая право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на секретную коммерческую информацию и на другие объекты исключительных прав, указанные в договоре.

На сегодняшний день используется норма, утвержденная в новой редакции.

В соответствии с договором коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязана предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включая право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие объекты исключительных прав, предусмотренные договором, в том числе на коммерческое обозначение и ноу-хау.

Изменения в определении договора коммерческой концессии связаны со сменой подхода к фирменным наименованиям как объектам исключительных прав и закреплением в законе законным закреплением таких понятий, как ноу-хау (секрет производства) и коммерческое наименование.

Коммерческая концессия – это аналог общепринятого в мировой практике института франчайзинга, или франшизы (от фр. franchise – льгота).

Применение в Гражданском кодексе РФ понятия «коммерческая концессия» не совсем правильно, потому что и законодательство, и юриспруденция обычно используют понятие «концессионный договор».

Как правило, под концессионным договором подразумевается договор, согласно которому государство в возмездном порядке и на срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на реализацию какой-либо деятельности и передает ему право собственности на доход и товары, полученные в ходе этой деятельности. В законодательстве РФ есть понятие «соглашение о разделе продукции», отличающееся от концессионного договора. Отличие заключается в том, что товары, полученные в ходе деятельности, разрешенной государством инвестору, делятся между ними в соответствии с условиями, прописанными в соглашении о разделе продукции. Также существует понятие «концессионное соглашение», в соответствии с которым одна сторона (концессионер) дает обязательство за свой счет изготовить и (или) воссоздать недвижимое имущество, определенное данным соглашением (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), а также обязуется работать, используя (эксплуатируя) объект концессионного соглашения, а концедент дает обязательство предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения на срок, указанный в данном соглашении, для осуществления установленной деятельности. И при этом концессионное соглашение подразумевается не как самостоятельный вид договора, а как смешанный договор, в котором содержатся составляющие других договоров.

Во многих случаях в отечественной и иностранной юридической литературе договор коммерческой концессии классифицируют как договор лицензионного типа, базируясь на необходимости наличия разрешения (лицензии) на использование исключительных прав, и в таком случае данный договор является инструментом их введения в экономический оборот. Эта позиция была законодательно закреплена после введения с 01.01.2008 пункта 4 в ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым к договору коммерческой концессии соответственно применяют правила раздела VII Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре, в случае когда это не расходится с положениями гл. 54 и существом договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии как самостоятельный гражданско-правовой договор обладает определенными признаками, которые отличают его от других типов договорных обязательств.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (коммерческие фирмы или ИП).
Предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав – это неотъемлемый компонент предмета договора.
Пользователь имеет право пользоваться исключительными правами, принадлежащими правообладателю, без права на их передачу (уступку) контрагенту.
Существенное значение имеет цель предоставления пользователю права использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, – это осуществление предпринимательской деятельности и правообладателем, и пользователем.
Содержание договора, права и обязанности его сторон имеют свою специфику. Правообладатель должен помогать пользователю с техническим и консультативным обслуживанием, обучать его сотрудников, контролировать качество изготавливаемой продукции (товаров, услуг). Пользователь должен следовать инструкциям правообладателя.
Несмотря на то, что пользователь экономически полностью зависит от правообладателя, он остается юридически самостоятельным и действует в имущественном обороте от своего имени, обязательно предупреждая потребителей о том, что пользуется исключительными правами правообладателя.
В договоре могут быть указаны условия о всевозможных ограничениях деятельности пользователя.

Договор коммерческой концессии является возмездным, консенсуальным и двусторонне обязывающим.

Суть коммерческой концессии (франшизы, франчайзинга) заключается в том, что этот договор является одной из форм освоения товарных рынков серьезными правообладателями, производящими продукцию и оказывающими услуги. Применение коммерческой концессии помогает правообладателю сэкономить на непроизводственных расходах, необходимых для открытия филиалов, создания новых организаций, найма и оплаты труда дополнительного персонала. При этом правообладатель продолжает контролировать распределение пользователями продукции, работ и услуг под торговой маркой правообладателя. Применение подобной модели взаимодействия помогает создать разветвленные сети бизнеса правообладателя за достаточно непродолжительный период времени.

Польза от франчайзинга есть и для пользователя, потому что функционирование на рынке под торговой маркой известного правообладателя, его помощь в обучении персонала, организации и реализации значительно снижает предпринимательские риски пользователя. Более того, пользователь получает не только товарный знак, коммерческие сведения правообладателя, но и его деловую репутацию и опыт. Это помогает сократить производственные затраты и существенно повысить эффективность капиталовложений.

В свою очередь, потребители получают качественные товары, работы или услуги, созданные или организованные в соответствии с определенными стандартами, утвержденными правообладателем.

Мнение эксперта

При заключении договора обращайте внимание на терминологию

Николай Чудаков ,

руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

До подписания договора предусмотрительный бизнесмен уточняет, не нарушает ли он своими действиями закон. Но если вы планируете приобрести франшизу и приступить к ведению бизнеса под чужой торговой маркой, то вас ожидает потрясение – закон не имеет таких терминов, как «франшиза», «франчайзинг» и пр.

Какие последствия могут вас ожидать? Вы можете прийти к выводу, что раз в Гражданском кодексе РФ не обозначены специальные правила для условий франчайзинга, то в отношении франчайзера и франчайзи будут действовать условия, которые они сами утвердят в договоре. Но это неверно. Под франчайзингом подразумевается договор коммерческой концессии (ГК РФ, глава 54).

Чтобы все сделать правильно, во-первых, необходимо проанализировать условия, предлагаемые франчайзером, для исключения прямо противоречащих Гражданскому кодексу РФ и предложить свои, более выгодные для себя (все так же в рамках Гражданского кодекса РФ).

Во-вторых, в договоре можно прибегнуть к любым терминам. Как бы вы ни назвали документ, в случае судебного разбирательства оценке подлежит лишь его содержание. Если судья убедится, что согласно договору одна сторона передала другой комплекс исключительных прав, в том числе права на товарный знак, секреты производства и другое, для применения в конкретной сфере предпринимательской деятельности, то будет опираться на нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

В каких сферах применяется договор коммерческой концессии

Товарный франчайзинг (селективное распределение)

Франчайзер распространяет свой товар не через оптово-розничную торговлю, а чаще всего через компанию-франчайзи, которая не продает подобную продукцию конкурентов. Особое распространение этот вид франчайзинга получил в продаже бензина, автотоваров, сельскохозяйственного оборудования.

Производственный франчайзинг

Фирма-правообладатель передает франчайзи рецептуру, аппаратуру и право на использование товарного знака и рекламного фонда при изготовлении и реализации товаров. Главное требование – обязательный контроль качества франчайзером.

Деловой франчайзинг (франчайзинг в бизнесе)

Франчайзер выдает лицензию на право пользоваться знаком обслуживания или товарным знаком, методами осуществления торговли продукцией или услугами, а также соответствующим оснащением (как правило, в форме ноу-хау).

Конверсионный франчайзинг

При данном способе расширения сети франчайзинга самостоятельно функционирующая организация переходит на работу по договору франчайзинга и примыкает к системе франшизных компаний, действующих под контролем одного франчайзера.

Субфранчайзинг

Это способ организации франчайзингового дела, при котором получатель мастер-франшизы в виде субфраншизодателя контролирует определенный район с правом продажи субфраншиз фирмы-франчайзера.

Районный франчайзинг

Это метод организации франчайзинговой сети, при котором франчайзеру предоставляется право завоевания конкретного района, то есть организация франчайзинговой системы и контроль над ней в соответствии с заранее определенным числом фирм и графиком их открытия.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): содержание и стороны

Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) называются правообладателем и пользователем, или франчайзером и франчайзи. Но второй вариант обычно применяют в англоязычных документах. В российской деловой практике используют термины, утвержденные законодательством: пользователь и правообладатель.

Правообладатель – это сторона, обладающая исключительными правами и передающая их пользователю. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, правообладатель должен обладать этими правами на законном основании и быть зарегистрированным предпринимателем. То есть он пользуется принадлежащими ему исключительными правами в ходе предпринимательской деятельности.

Пользователь – сторона, приобретающая возможность применять исключительные права. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, для подписания договора коммерческой концессии он также должен быть предпринимателем. Пользователь – это более слабая сторона данного взаимодействия, поэтому в ст. 1033–1035 Гражданского кодекса РФ закреплены условия, ограничивающие волю правообладателя как во время подписания договора, так и в ходе его реализации.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь специальные субъекты – коммерческие фирмы и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие учреждения и государство не имеют права принимать участие в данных взаимоотношениях. Это касается и случаев, когда соответствующие субъекты имеют право заниматься коммерческой деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса РФ).

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям правообладателя относятся:

передача пользователю технических и коммерческих документов и предоставление других сведений, необходимых пользователю для реализации прав, переданных ему по договору коммерческой концессии;
инструктирование пользователя и его сотрудников по вопросам, касающимся реализации этих прав;
обеспечение государственной регистрации передачи права применения в коммерческой деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 2 ст. 1028);
непрерывная техническая и консультативная помощь, в том числе помощь в обучении и повышении квалификации персонала;
контроль качества продукции (услуг, работ), реализуемых пользователем в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям пользователя относятся:

использование товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации правообладателя образом, облзначенным в договоре;
обеспечение соответствия качества продукции, услуг, работ, осуществляемых по договору, качеству аналогичной продукции, услуг, работ, производимых правообладателем;
соблюдение инструкций и распоряжений правообладателя, нацеленных на обеспечение соответствия характера, методов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как его применяет правообладатель, включая распоряжения, касающиеся внутреннего и внешнего оформления помещений, используемых пользователем при реализации прав, переданных ему согласно договору;
оказание потребителям всех дополнительных услуг, которыми они могли бы воспользоваться при обращении к непосредственному правообладателю;
неразглашение ноу-хау и другой конфиденциальной информации правообладателя;
предоставление определенного количества субконцессий, в случае если это заявлено в договоре;
информирование потребителей наиболее очевидным для них способом об использовании товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1033 Гражданского кодекса РФ, ничтожными считаются условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя осуществлять свою деятельность исключительно для потребителей, имеющих местонахождение или место жительства на определенной договором местности.

Существенные и индивидуальные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора – это непременные условия, без которых невозможно заключение договора. При отсутствии хотя бы одного существенного условия, даже в случае обоюдного согласования всех пунктов договора, в регистрации будет отказано. Каждый тип договора имеет свой список существенных условий. Договор коммерческой концессии включает в себя следующие условия:

Предмет договора . В этом разделе должен быть перечислен комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и передача права на их использование согласно договору. Каждый объект следует подробно описать, а в случае, если он зарегистрирован, отметить его реквизиты, серию, номер, дату регистрации. В России необходимо регистрировать товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Коммерческие обозначения и секреты производства не подлежат государственной регистрации, поэтому должны быть детально описаны в договоре.
Цена договора. Стоимость франшизы складывается из двух частей: первый единовременный платеж и дальнейшие регулярные платежи (к примеру, раз в месяц), равные процентному отношению от дохода или прибыли пользователя – роялти. При составлении договора франшизы можно предусмотреть «плату за успех», то есть сумму, которую пользователь должен заплатить правообладателю при достижении определенного дохода, прописанного в договоре. В договоре могут быть указаны и другие условия по выплатам франшизы.
Методы использования исключительных прав. Это условие определяет, как пользователь будет использовать переданные ему исключительные права, что он может делать, а что нет.
Требования к соблюдению стандартов качества . В соответствии с этим условием пользователь может требовать от правообладателя все необходимые документы, помогающие изготавливать продукцию или оказывать услуги, следуя единым требованиям к их качеству. Это поможет гарантировать покупателю получение товара или услуги аналогичного качества во всех франчайзинговых компаниях. Если пользователь не будет соблюдать требования к стандартам качества, правообладатель имеет право на расторжение договора.

В договоре коммерческой концессии должны быть перечислены не только существенные, но и индивидуальные условия, которые зависят от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, передающихся по договору. Отметим самые типичные условия, отсутствие которых не повлияет на регистрацию договора и не сделает его недействительным:

местность, где будет применяться интеллектуальная собственность;
срок договора коммерческой концессии. Если срок в договоре не указан, то он будет равен 5 годам, так же как и в лицензионном договоре;
вероятность подписания договора коммерческой субконцессии;
исключительные права на объекты интеллектуальной собственности должны быть действующими, соответственно правообладатель обязан поддерживать эти права в законной силе и привлекаться к ответственности, если не будет выполнять данную обязанность;
договором можно запретить одной или двум сторонам договора подписывать договоры франчайзинга с другими лицами;
требования о непременном следовании ценовой политике, указанной правообладателем;
предварительное рассмотрение и согласование с правообладателем местности, где будут применяться интеллектуальные права, может быть предусмотрено договором в разделе обязанностей пользователя.

Грамотный франчайзер в договоре коммерческой концессии указывает следующее:

Первое и самое главное – товарный знак

Он должен быть зарегистрированным и предельно защищенным во всех используемых категориях в соответствии с международной классификацией. Если под одним и тем же товарным знаком франчайзер предоставляет услуги по общественному питанию и организует рекламные акции, то товарный знак должен быть защищен в классах 43 и 35 – «Услуги по обеспечению пищевыми продуктами и напитками; обеспечение временного проживания» и «Реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; офисная служба» соответственно. Это подстрахует и пользователя, и правообладателя.

Эксклюзивные права на развитие на определенной территории

Многие франчайзи боятся конкуренции, поэтому, надеясь снизить риски, обращаются с просьбой предоставить им уникальное право представлять бренд в конкретной местности. То есть они избегут соперничества и с другими пользователями, и с самим правообладателем. Но после предоставления эксклюзива и столкновения с некомпетентностью контрагента правообладатель сам может захотеть завоевывать ту местность. После этого возникают проблемы: Роспатент не даст согласия на регистрацию на территории, где исключительными правами наделен другой. Компромиссом будет указать в договоре, что франчайзер не имеет права открываться в конкретной местности, пока франчайзи соблюдает условия договора.

Ограничение конкуренции

При помощи договора франчайзинга можно ограничить конкуренцию между вами и франчайзером сразу по четырем пунктам: объект, территория, время, субъект. Ограничение по объекту не даст франчайзи реализовывать конкурирующие концепции в ходе действия договора коммерческой концессии или после его окончания. Необходимо определить, какие концепции считаются конкурирующими, потому что законодательно это никак не закреплено.

Ограничение по территории будет действовать согласно договору. В случае указания конкретного адреса франчайзи не сможет открыть конкурирующую концепцию лишь по нему, но сможет работать практически в соседнем здании.

Ограничение по сроку определяется в индивидуальном порядке. Как правило, это 1–2 года после окончания действия договора. Но возможно и такое, что франчайзи больше никогда не сможет открыть фирму-конкурента.

Ограничение по субъекту. В теории конкурирующую концепцию не может открыть не только компания, с которой заключался договор, но и аффилированные с ней лица. Но на практике это практически невозможно, поскольку можно зарегистрировать новую фирму даже на своего родственника.

Снабжение

Обычно франчайзер настаивает на том, чтобы франчайзи закупали товары и техническое оснащение у конкретных поставщиков. Но зачастую партнеры пытаются избежать этого, поэтому существует необходимость утвердить условия взаимодействия с поставщиками в договоре.

Обновление, модификация и ремонт франчайзинговой точки

Несмотря на всю четкость и продуманность стандартов франчайзинговой сети, рано или поздно придет момент их изменений. Но пользователь, уже потративший большую денежную сумму на открытие точки и ремонт, вряд ли согласится на переоснащение или ремонт. Поэтому грамотный правообладатель заранее укажет в договоре компенсации или сроки, в которые необходимо произвести изменения.

Обучение

Согласно договору коммерческой концессии франчайзер должен обучать франчайзи и помогать ему повышать квалификацию. Некоторые из франчайзеров включают данные услуги в паушальный взнос. Это не совсем правильно, потому что франчайзи может отказаться от подобных услуг или посчитать их не очень качественными. При таком раскладе франчайзер будет вынужден вернуть деньги.

Если франчайзер все-таки хочет дать возможность дополнительного обучения, лучше всего будет утвердить все условия оказания услуги (в том числе метод и порядок расчета) в договоре.

Маркетинг

Какие-то фирмы включают затраты на маркетинг и рекламу в роялти, какие-то выносят их в качестве отдельного платежа. Но бывает так, что денежные средства идут лишь на федеральную рекламу, а на местном уровне пользователь должен тратить деньги сам. Поэтому рекомендуется заранее указать в договоре, как будут распределяться взносы на маркетинг: сколько пойдет на рекламную кампанию на федеральном уровне, а сколько – на местном.

Проверки, отчетность, информация

Проверка, осуществляемая франчайзером в отношении франчайзи, достаточно субъективна. Но после совершения определенного количества нарушений франчайзи может подвергнуться санкциям или вообще быть исключенным из системы. Здесь очень важно, чтобы франчайзер четко регламентировал утвержденные стандарты, но был справедливым и не придирался.

Уступка договора

Следует уделить внимание в договоре возможным причинам продажи бизнеса франчайзи. Франчайзер должен подробно описать условия уступки договора другому лицу, включая даже право отказаться от взаимодействия с тем, кто приобретет данный бизнес.

Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии

В Гражданском кодексе РФ предусмотрена письменная форма договора коммерческой концессии, неисполнение которой делает договор недействительным и лишает возможности сослаться на показания свидетелей в случае возникновения конфликта. На самом деле сложно представить, что такой сложный договор может быть заключен лишь в устной форме.

После внесения изменений в часть IV Гражданского кодекса РФ с 01.10.2014 упразднена государственная регистрация данного документа. Но все-таки обязательна регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте. Зарегистрировать необходимо не конкретно договор, а передачу прав по франшизе, касающихся тех объектов интеллектуальной собственности, которые непосредственно подлежат регистрации (патенты, товарные знаки и т. д.).

Чтобы зарегистрироваться в Роспатенте, надо:

уплатить патентную пошлину;
принести в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонами договора. Если заявление подписала лишь одна из сторон, следует приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по договору франчайзинга, нотариально заверенную выписку из договора (пункты, касающиеся передачи прав) или представить договор целиком.

В случае если представленные документы были составлены правильно, на регистрацию уходит от 2,5 до 3 месяцев. При возникновении у Роспатента каких-либо вопросов ведомство направит вам соответствующие запросы. В таком случае регистрация может затянуться до 6 месяцев. Поэтому отнеситесь с максимальной ответственностью к созданию и подаче документов.

Договор коммерческой концессии сложнее многих других гражданско-правовых договоров. Далее мы рассмотрим ответственность сторон, изменение договора коммерческой концессии, прекращение его действия и расторжение.

Изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Согласно ст. 1036 Гражданского кодекса РФ, изменение договора коммерческой концессии происходит по общим правилам изменения договоров, описанным в гл. 29 Гражданского кодекса РФ. При этом изменение и заключение договора подлежат государственной регистрации в порядке, указанном в п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ.

Возможность прекращения действия договора франчайзинга зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

В соответствии с п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ, каждая сторона договора коммерческой концессии, который был заключен без указания срока, может в любое время отказаться от договора, предупредив другую сторону за полгода, если в договоре не указан другой срок.

Чтобы в одностороннем порядке досрочно расторгнуть договор, необходимо наличие определенных законом оснований, потому что подобное расторжение производится в судебном порядке. По соглашению сторон договор может быть расторгнут в любое время.

Если прекращается право франчайзера на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, в случаях, когда это право относится к комплексу исключительных прав, предоставленных франчайзи по договору франчайзинга, без замены прекратившегося права аналогичным, действие договора франчайзинга прекращается.

Действие договора прекращается и в случае объявления правообладателя или пользователя банкротом.

Согласно ст. 1039 Гражданского кодекса РФ, при изменении франчайзером коммерческого обозначения, относящегося к комплексу исключительных прав, переданных франчайзи по договору, данный договор продолжает свое действие в отношении нового коммерческого обозначения франчайзера, если франчайзи не захочет расторгнуть договор и потребовать возмещение убытков. Если действие договора будет продолжено, франчайзи имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося франчайзеру.

Согласно ст. 1040 Гражданского кодекса РФ, при истечении срока действия исключительного права, предоставленного по договору коммерческой концессии, или прекращении действия данного права по другой причине договор коммерческой концессии продолжает свое действие, а пользователь имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, если в договоре не предусмотрено другое.

Прекращение исключительного права на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, принадлежащие правообладателю, влечет за собой наступление последствий, закрепленных в п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 Гражданского кодекса РФ.

Договор коммерческой концессии и субконцессии

Согласно п. 1 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ, в договоре коммерческой концессии может быть прописано право пользователя давать разрешение иным лицам использовать комплекс исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, при условии согласования его с правообладателем или указании в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть указана обязанность пользователя в течение определенного срока предоставить определенным лицам право пользоваться исключительными правами на условиях субконцессии.

Договоры коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры, не должны заключаться на срок более срока действия основного договора коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии был признан недействительным, то недействительными становятся и договоры коммерческой субконцессии, созданные на его основании.

Если иное не прописано в договоре коммерческой концессии, заключенном на срок, то при его досрочном прекращении права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии (вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от них. Это право соответственно действует при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии

В соответствии с гл. 25 Гражданского кодекса РФ, коммерческая концессия подчиняется общим правилам об ответственности, сопровождаемым специальными правилами.

К примеру, ст. 1034 Гражданского кодекса РФ определяет, что франчайзер несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к франчайзи о несоответствии качества товаров, полученных франчайзи от франчайзера для реализации.

Если же требования предъявляются к франчайзи как к производителю указанных товаров, то франчайзер несет солидарную ответственность вместе с франчайзи. Одновременно ответственность франчайзера ограничивается лишь качеством продукции и не распространяется на нарушение франчайзи иных условий взаимодействия с контрагентами (сроки, объемы и пр.).

Также ответственность наступает в связи с отказом пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до определенного законодательством трехлетнего срока тех же прав, что были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в установленный срок, он будет обязан возместить ему убытки. Согласно п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ, при нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь имеет право потребовать возмещения вместе с иными убытками от упущенной выгоды в размере равном таким доходам или большем.

Что касается наступления ответственности в рамках взаимодействия по договору коммерческой субконцессии, то она возникает в случае причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность, вызванную действиями вторичного пользователя.

Договор коммерческой концессии: примеры из судебной практики

Пример 1

В 1999 году Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ТОО НПФ «Био Тон» (истец) к ЗАО «Ингакамф» (ответчик) о взыскании убытков. В ноябре 1999 г. суд кассационной инстанции по жалобе истца проверил материалы дела и установил, что в 1997 г. ЗАО «Ингакамф» предоставило истцу статус официального эксклюзивного дистрибьютора по реализации медицинского препарата «Полифепам» на территории РФ, основываясь на договоре о сотрудничестве. Изучив условия договора по существу, суд сделал вывод о том, что между ТОО НПФ «Био Тон» и ЗАО «Ингакамф» был подписан договор коммерческой концессии, предметом которого была передача исключительного права на реализацию препарата. Затем суд постановил, что взаимодействие сторон регулировалось главой 54 Гражданского кодекса РФ и нормами Патентного закона.

В ходе судебного разбирательства было выяснено, что ответчик не обладал исключительными правами на «Полифепам», а следовательно, не мог выступать в договоре коммерческой концессии в качестве стороны, передающей такие права. Более того, договор не был зарегистрирован в Роспатенте и в органе по госрегистрации юрлиц. Опираясь на полученные факты, суд пришел к выводу, что указанная сделка ничтожна, а значит, основания для удовлетворения требования истца о взыскании убытков отсутствуют.

Пример 2

В 1999 г. ОАО «Амурский судостроительный завод» (изготовитель) заключило договор о совместной деятельности по производству навесных плугов с правопредшественником «АТП-Пахарь» (фирма-разработчик). В соответствии с договором фирма «АТП-Пахарь» передавала ОАО «Амурский судостроительный завод» техническую документацию, осуществляла авторский надзор при редактировании документов на производстве, а ОАО «Амурский судостроительный завод» должно было производить отчисления в пользу разработчика в размере 10 % от продажной цены каждого изделия. Изготовитель не исполнил свои обязательства, поэтому разработчиком был подан на него иск.

Опираясь на ст. 431 Гражданского кодекса РФ, суд установил буквальное значение условий договора, опираясь на другие условия и договор в целом, и сделал вывод, что сторонами был подписан договор коммерческой концессии. Нарушив ст. 1028 Гражданского кодекса РФ, стороны не зарегистрировали документ в органе по регистрации юрлиц. Отсутствие регистрации было приравнено к отсутствию государственной регистрации, а следовательно, договор был признан ничтожным на основании ст. 165 Гражданского кодекса РФ.

Пример 3

В 2002 г. Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ОАО «Орловская промышленная компания» к ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» и установлено, что между истцом и ответчиком был заключен договор коммерческой концессии, по которому истцу передавалось право использовать комплекс исключительных прав по нескольким патентам на изобретение «плуг для гладкой пахоты». Договор не был зарегистрирован в Роспатенте, а значит, по мнению суда, в соответствии со ст. 1028 Гражданского кодекса РФ он признается ничтожной сделкой. Суд применил последствия недействительности ничтожной сделки в форме двусторонней реституции, а именно: обязал ОАО «Орловская промышленная компания» возвратить документацию на изобретения, а с ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» постановил взыскать сумму предоплаты и проценты, квалифицировав эту сумму как неосновательное обогащение. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения кассационной жалобы и оставил в силе решения суда.

Пример 4

Между ЗАО «Баскин Роббинс-Эллайд Домек» (правообладатель) и ООО «МАКдрайв» (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, согласно которому правообладатель передал ООО-пользователю право пользоваться в течение 5 лет комплексом исключительных прав правообладателя на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

Во время действия концессии ООО «МАКдрайв» обнаружило, что некая фирма использует указанный товарный знак при продаже мороженого в кафе «Баскин Роббинс», и обратилось в суд с иском о защите исключительного права на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

ФАС отказала ООО «МАКдрайв» в иске, объяснив следующее. В договоре не было прописано право на запрет использования товарного знака «Баскин 31 Роббинс» третьими лицами, потому что лицензионное соглашение к договору не заключалось и не регистрировалось. А в соответствии со ст. 4 Закона о товарных знаках лишь сам владелец товарного знака обладает исключительным правом на использование и распоряжение товарным знаком, а также правом запрета на использование товарного знака третьими лицами.

Был сделан вывод, что законодательную защиту своих прав и интересов от несанкционированного использования товарного знака имеет лишь владелец. Пользователь не вправе запрещать третьим лицам пользоваться товарным знаком «Баскин 31 Роббинс», а следовательно, не имеет права предъявлять данный иск (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2003 N Ф04/1572-293/А03-2003).

Информация об экспертах

Николай Чудаков , руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист». Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии». ЮСС «Система Юрист» – первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт – www.1jur.ru.

Прекращение договора коммерческой концессии.

Д оговор коммерческой концессии прекращается как по общим основаниям прекращения обязательств, так и по специальным основаниям, указанным в главе 54. Одно из таких специальных оснований - несостоятельность банкротство любой из сторон договора п. 4 ст. 1037. Поскольку договор коммерческой концессии относится к чисто предпринимательским договорам, действие его не может продолжаться, если одна из сторон утрачивает статус предпринимателя.

Договор коммерческой концессии также прекращается вследствие отпадения существенных элементов предоставленного по договору комплекса исключительных прав. К существенным элементам комплекса относятся права на фирменное наименование и коммерческое обозначение. Эти права считаются отпавшими, если правообладатель утратил их без приобретения других аналогичных прав. Право на фирменное наименование прекращается при ликвидации юридического лица что согласно ст. 419 является общим основанием прекращения обязательств или его реорганизации за исключением случаев реорганизации, не влекущих прекращения юридического лица - обладателя фирменного наименования.

Право на коммерческое обозначение утрачивается в случае его неиспользования в течение длительного срока. Изменение правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения само по себе не влечет прекращения договора. Однако учитывая, что при изменении существенного элемента комплекса исключительных прав договор в значительной степени утрачивает для пользователя ценность, он вправе потребовать уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения либо расторжения договора и возмещения убытков ст. 103911 Франчайзинг - собственный бизнес под маркой лучшей фирмы КОРИНФ. 1996 г. с. 12 В качестве оснований прекращения концессионного договора допускается его досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев.

При этом досрочное расторжение, как и прекращение концессионного договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной государственной регистрации п. 2 ст. 1037 ГК, как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права.

С этого момента договор считается утратившим силу для третьих лиц, включая заказчиков пользователя. Заключение. В заключении хотелось бы отметить, что применение франчайзинга в предпринимательской деятельности дает существенные преимущества как правообладателю лицу, предоставляющему право использования своих средств индивидуализации и ноу - хау, так и пользователю лицу, которому эти права предоставляются.

Для правообладателя франчайзинг является наиболее удобным средством расширения своего бизнеса, в том числе и в международном масштабе. Франчайзинг избавляет его от необходимости открывать огромное число филиалов или регистрировать предприятия на удаленных от него территориях, инвестировать средства в приобретение недвижимости и других основных фондов, необходимых для осуществления соответствующей деятельности, нанимать работников.

Вместе с тем предприятия, созданные пользователями, вливаются в интегрированную систему правообладателя, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они в действительности были его подразделениями или филиалами. Все это и дает возможность в течение относительно короткого срока создавать разветвленные сети фирменных магазинов, ресторанов или гостиниц.

Для пользователя франчайзинг существенно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Оставаясь хозяином своего предприятия, он получает возможность работать под хорошо известной, раскрученной вывеской и вступает на рынок с определенным преимуществом перед конкурентами, лишенными такой возможности. Поскольку пользователи чаще всего обслуживают потребительский рынок, указанная особенность франчайзинга стимулирует развитие малого и среднего бизнеса и уже сама по себе дает достаточные основания для того, чтобы развивать данную форму предпринимательства.

Рассматривая преимущества франчайзинга, нельзя не остановиться на том, какие последствия имеет для потребителя его широкое использование. С одной стороны, франчайзинг способствует насыщению рынка доброкачественными товарами и услугами. С другой - франчайзинговые соглашения могут привести к нарушению прав и интересов потребителей. Ведь сама идея франчайзинга основана на своеобразной подмене субъекта, когда пользователь выступает в обороте фактически под чужим именем - под именем правообладателя, используя его фирменное наименование и товарные знаки.

При такой ситуации права потребителя могут пострадать. С этой точки зрения наиболее опасным для потребителя является производственный франчайзинг. Когда потребитель покупает товар, произведенный по лицензии лицензионный товар, он, по крайней мере, отдает себе отчет в том, что этот товар произведен не обладателем товарного знака, а совсем посторонней фирмой, которая может и не обеспечивать ожидаемого качества.

Если же потребитель покупает товар, произведенный пользователем по договору коммерческой концессии, он чаще всего полагает, что товар произведен если не самим обладателем товарного знака, то хотя бы его дочерней компанией. Необходимость защиты интересов потребителей и, в широком смысле, общественных интересов является одним из оснований законодательного регулирования франчайзинга.

В ГК эта задача реализуется через нормы о регистрации договора коммерческой концессии п. 2 ст. 1028, об информировании потребителей и обеспечении надлежащего качества предлагаемых пользователем товаров, работ и услуг ст. 1032, об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю ст. 1034. Второе основание, тесно связанное с первым, состоит в необходимости защиты конкурентного рынка от злоупотреблений, возможных в связи с реализацией франчайзинговых соглашений, которые нередко содержат разного рода ограничительные условия.

Этой цели служит статья 1032, которая конкретизирует применительно к франчайзингу нормы действующего антимонопольного законодательства и должна рассматриваться с ними в общем контексте. Наконец, третье основание, характерное именно для нашей страны с ее переходной экономикой и своеобразным правовым менталитетом, заключается в том, что в отсутствие легального определения института и хотя бы исходного регулирования связанных с ним правоотношений в том числе прав и обязанностей сторон по договору, условий его изменения и прекращения практическое развитие этого института было бы существенно затруднено.

Конец работы -

Эта тема принадлежит разделу:

Франчайзинг (коммерческая концессия)

Эти товарные знаки однозначно ассоциируются у нас с определенным производителем, имеющим высокую репутацию, и косвенно указывают на высокое.. Если обратиться с вопросом Что такое франчайзинг к нашим соотечественникам.. До сих пор юридический термин франшиза в США и Австралии обозначает передачу кому-либо прав государственной властью, а..

Если Вам нужно дополнительный материал на эту тему, или Вы не нашли то, что искали, рекомендуем воспользоваться поиском по нашей базе работ:

Что будем делать с полученным материалом:

Если этот материал оказался полезным ля Вас, Вы можете сохранить его на свою страничку в социальных сетях:

Главная » Политические права » Расторжение договора коммерческой концессии. Теория всего